ВВЕДЕНИЕ

После распада коммунистического тоталитарного режима Казахстан последовал по пути демократизации во всех сферах общественной жизни. Сформировалась новая форма государства, принято немало нормативных правовых документов, которые требуют внимательного и детального изучения. В связи с этим появилась задача осознания особенности, места и роли государственно-правовой системы Казахстана в ракурсе общемировой теории права и государства.

Впервые в отечественной истории у нас введена президентская форма правления, существующая во многих странах мира, которая прекрасно адаптируется к изменяющимся обстоятельствам. Президентская форма правления, институт президентства, глава государства стали активными субъектами проводимых в стране реформ, в том числе в формировании новой правовой действительности, в принятии новых законов. В этом смысле роль государства как локомотива общественного прогресса очевидна. Подверглась изменению и природа государства. В условиях коммунистического тоталитаризма в отечественной общественной, в том числе юридической науке, долгое время господствовал классовый подход, принцип партийности. Это означало, что возникновение, развитие и изменение государства и права, и связанных с ними явлений и процессов, объяснялись появлением классов на исторической арене и их непримиримой борьбой. Сегодня все более преобладает общесоциальное понимание сущности государства и права, которые призваны представлять и защищать интересы всех слоев населения независимо от их национального, этнического, классового происхождения.

Формой осуществления воли общества и государства выступает право. Государство и право неразделимое целое. Государство порождает право и впоследствии само подчиняется праву. Следовательно, изучение теории государства и права помогают студенту осознать место Казахстана в современной цивилизации. Поэтому в разделах, касающихся теории государства и права, больше сделана ставка на комплексное понимание того, что государство, право, народ, личность, страна — это единое целое, где судьба каждого зависит от благополучия государства и граждан.

В консолидации общества неоценима роль Конституции Республики Казахстан, где прописаны общественный и государственный строй, заложены основы, принципы права и законодательства, права, свободы и обязанности человека и гражданина.

Необходимым атрибутом любого независимого государства является наличие собственных граждан и их юридическая связь со своим государством — гражданство. Поэтому в книге изложен порядок получения, оформления, утраты гражданства Республики Казахстан.

Известно, что одним из основных показателей демократии является формирование органов и избрание должностных лиц государства путем тайных, свободных выборов. Следуя данному принципу, в учебном пособии дается понятие избирательной системы Республики Казахстан и сведения об избирательных органах.

Общество и государство не могут существовать без управления. Все больше возрастает потребность в четком управлении и руководстве. Благодаря грамотному управлению, можно добиться успехов, сохранив при этом мир, согласие и дружбу, что крайне необходимо для стабильного развития нашей страны. Следовательно, нужна информация о понятии, принципах, органах государственного управления, которая дается в учебном пособии. Государственное управление тесно связано с административным правом и те правонарушения, которые относятся к сфере административного, непосредственно изучаются административным правом. Казахстан признан мировым сообществом как страна с рыночной экономикой. Своеобразной конституцией рыночных отношений считается Гражданский кодекс, что является частью предмета гражданского права. Гражданское правоотношение охватывает широкий спектр социальных отношений. Даже в повседневной жизни мы часто сталкиваемся с отношениями, которые подпадают в поле регулирования гражданского права. Автор остановился на отдельных моментах семейного права. В частности, в книге отражены личные и имущественные права и обязанности супругов, права и обязанности родителей, алиментные отношения, опека и попечительство.

Каждое государство и общество существуют, прежде всего, благодаря финансовому положению, поэтому забота о состоянии финансов — это одна из главнейших функций государства. Использование инвестиций дает неплохой шанс для развития экономики Казахстана. Думаю, что раскрытие сути предмета, системы, принципов, видов инвестиций в книге способствуют формированию правильного представления молодого поколения об инвестициях вообще.

Далее в учебном пособии даны основные понятия уголовного, трудового, предпринимательского и экологического права. Вот такова логика настоящей работы.

Глава III «Основы гражданского права» написана преподавателем кафедры общественных дисциплин КазНТУ им. КИСатпаева Юмашевой Светланой Шураевной.

Глава I ОСНОВЫ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА / 1. Предмет, метод, система, функции курса «Основы права».

2. Основные понятия и категории государства.

3. Правовое государство.

1. Предмет, метод, система, функции курса «Основы права».Предметом курса «Основы права» выступают наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства, права и органично связанных с ними иных социальных явлений и процессов. Предмет настоящего курса «Основы права» направлен, прежде всего, на изучение Общей части правовой сферы и законодательства РК.

Курс «Основы права» при изучении явлений, процессов, свойств, связанных с государством или правом, использует различные методы. Их можно подразделить на всеобщие, общие и частные. К всеобщим относятся диалектический, методы историзма, объективности, анализа, синтеза, индукции, дедукции.

Диалектика—это наука о развитии, применение чего в курсе «Основы права» означает, что все государственно-правовые явления рассматриваются никак нечто застывшее, а наоборот, как в движении, изменении, которые подобно живому организму живут и развиваются. Если посмотреть на правовое государство с точки зрения диалектики, то можно сказать, что оно всегда в движении, т.е. в процессе становления, развития и изменения. Поэтому в ракурсе диалектики нельзя рассматривать правовое государство как нечто застывшее, закостеневшее, наоборот, необходимо показать направления и тенденции в его развитии.

Метод объективности означает, что государство и право и связанные с ними категории и понятия должны рассматриваться в комплексе тех проблем и процессов, которые являлись причиной того или иного явления, а не субъективно и односторонне, однобоко. В этом смысле метод объективности тесно связан с методом историзма.

Метод  историзма

позволяет исследовать, изучать и рассматривать явления и процессы, связанные с государством и правом, и их самих непосредственно в конкретном периоде развития общества, цивилизации и истории. Например, нельзя в одностороннем порядке давать оценку состоянию правопорядка, не учитывая особенности того политико-правового режима, где он формировался и развивался.

Многозначность и многоликость государства и права предполагают возможность их исследования с различных позиций, с применением нескольких парадигм, концепций, доктрин. Допущения разновидности в изучении государственно-правовых явлений выражены в плюралистическом подходе. Он позволяет формировать всестороннее представление о государственно-правовых явлениях, создавать наиболее оптимальную систему суждений, в которой соединялись бы достоинства различных школ и подходов.

К общенаучным методам относится метод анализа, который означает, что поскольку государственно-правовые явления достаточно сложны и многофункциональны, следовательно, необходимо использовать мысленный расклад их на составные части. Таким образом можно определить характер взаимосвязи между ними. Например, право можно представить в качестве взаимосвязанных элементов, таких как признаки, источники, система права и.т.д.

Противоположный анализу прием — синтез, представляющий собой объединение элементов и свойств в единое целое. Так, на основе таких отдельных институтов, как Президент, Парламент, Правительство, акимат, маслихат, министерство, создается общее представление о государстве.

В качестве общенаучного метода в курсе «Основы права» используются методы индукции и дедукции. Они основаны на различных принципах мыслительной деятельности. Индукция предполагает при исследовании движение от частного к общему, когда признаки, характеристики единичного элемента переносятся на всю систему. Например. на основе характеристики нормы права можно сделать более обобщенный вывод о системе права в целом. Дедукция, наоборот, предполагает исследование объекта в направлении от общего к частному. Так, если известны определение и признаки правоотношения, то можно вывести и его структурные элементы: субъект, объект, субъективные права и юридические обязанности.

К общим методам относятся системный, струкгурно-функцио- нальный, компаративный (сравнительный) методы правового моделирования.

Системный метод

рассматривает государственно-правовую сферу как систему, то есть целое, состоящее из взаимосвязанных элементов. Обращается внимание на характер связей с внешней средой. Реагируя на импульсы раздражения извне и изнутри, государство и право развиваются. Системный метод включает в себя структурно- функциональный, который исходит из того, что государственно-пра- вовые явления имеют структуру, состоят из элементов, каждый из которых выполняет определенную функцию, а все вместе они обеспечивают жизедеятельность системы в целом. Если какой-то элемент не справляется со своими функциями, тогда и вся система работает плохо.

В рамках д анного полнот механизм правового регулирования представляет собой систему взаимосвязанных элементов, состоящую из норм права, юридических фактов, актов применения норм права, правовых отношений, актов реализации прав и обязанностей. Если в этом механизме неэффективна деятельность правоохранительных органов или развит правовой нигилизм населения, тогда в целом он не будет в состоянии обеспечивать законность и правопорядок.

Большое значение в теории государства и права приобретает компаративный (сравнительный) метод. Его достоинством является возможность типологизации государственно-правовых явлений, развивающихся в различных странах в сопоставимые периоды, и на этой основе — выявление преимуществ и недостатков конкретных правовых систем, форм правления, политических режимов и т. д. Это позволяет определить границы и возможности перенесения зарубежного опыта правового развития в конкретный регион, государство.

Последнее время широкое распространение получил метод правового моделирования. Он направлен на поиск оптимальной для условий конкретной страны структуры государственных и правовых институтов, который осуществляется путем идеального воспроизведения исследуемых объектов применительно к определенной ситуации. Данный метод позволяет обновлять категориальный аппарат науки, предвидеть возможные тенденции развития государства и права.

Формально-юридический метод предполагает изучение или исследование внутренней структуры, источников, методов систематизации государственно-правовых явлений и процессов.

Конкретно-социологический метод осуществляется через социологические исследования. При этом изучается общественное мнение, отношение общества к действующим законам и самому государству. Настоящий метод использует такие различные приемы социологического исследования, как: наблюдение, анкетирование, интервьюирование, контент-анализ, социометрия, эксперимент.

Частные (специфичны для отдельных отраслей права) методы применяются в основном в различных отраслях права и юридических наук. К частным относятся методы экспертизы, эксперимент и т. д.

Система курса «Основы права» схожа с системой юридических наук, которая состоит из: теоретических юридических наук, истори- ко-правовых наук, отраслевых юридических наук и прикладных юридических наук. Кроме последних, все они связаны с предметом изучения курса «Основы права». Таким образом, можно сказать, что систему «Основы права» образуют элементы и институты теоретических, юридических, историко-правовых и отраслевых юридических наук.

Теоретические юридические науки изучают наиболее общие закономерности развития государственно-правовых явлений. В эту группу входит теория государства и права, что является одним из основных элементов предмета изучения дисциплины «Основы права».

Историко-правовые науки рассматривают возникновение и развитие правовых идей, государственных учреждений, правовых систем. Эту группу представляют история государства и права Казахстана, история государства и права зарубежных стран, история политических и правовых учений. Названные государственно-правовые явления и процессы, так или иначе, изучаются дисциплиной «Основы права».

К отраслевым юридическим наукам относятся международное право, конституционное право, административное право, уголовное право, трудовое право, гражданский процесс и т. д. Они рассматривают правовые нормы и институты конкретной отрасли, специфику их воздействия на общественные отношения. В курсе «Основы права» изучаются основы всех этих перечисленных отраслей права.

Функции курса «Основы права».

Необходимость любой учебной дисциплины определяется тем назначением, которое она выполняет в обществе. Социальное назначение учебной дисциплины реализуется через функции - главные направления ее деятельности. «Основы права» как учебная дисциплина выполняет ряд функций. Среди них гносеологическая функция - познание и объяснение сущности госу- дарственно-правовых явлений. Изучая государство и право и связанные с ними процессы, «Основы права» способствуют формированию целостного представления о государстве и праве, об их возникновениях, формах, признаках, источниках, системах, об основах различных отраслей права, а также формированию образования правовых отношений, правовых норм, правонарушений и т д.

Методологическая функция«Основы права» выражается в том, что изучая основные свойства наиболее общих категорий и понятий государства и права, выступает в отношении отдельных отраслей права методологической базой. Например, в начальных главах учебников по «Основам права» рассматриваются предмет, методы, приемы, средства познания, обобщенные эмпирические материалы, система понятий, категорий, законы.

В ходе изучения дисциплины «Основы права» студенты получают знания о последних достижениях в области теории государства и права и законодательства нашей страны. Современными достижениями в области юридической науки и права пользуются правоведы, законодатели, политики при разработке законопроектов, а рядовые граждане—в повседневной жизни. В этом и прикладная функция дисциплины «Основы права».

Тесно с прикладной функцией связана прогностическая, смысл которой заключается в разработке возможных вариантов эволюции государства и права. Эта функция бывает особенно востребована в периоды реформ, когда осуществляются радикальные изменения в государственной сфере и существует потребность в предвидении их возможных результатов.

Нельзя не отметить и гуманитарную функцию теории государства и права, выражающуюся в утверждении ценностей демократии, прав и свобод личности, гуманизма в массовом и индивидуальном сознании. Эта функция осуществляется через учебный процесс, средства массовой информации, с помощью которых люди черпают знания о государстве и праве из теории государства и права.

Поскольку теория государства и права касается столь важных проблем, как власть, государство, право, она может выполнять и идеологическую функцию. Обычно она бывает востребована в условиях тоталитарных или авторитарных режимов, когда правящая элита использует теорию государства и права для насаждения определенной системы ценностей.

2. Основные понятия и категории государства.

Одним из крупных достижений развития человеческого общества является возникновение государства и права. По сути два этих взаимодополняющих друг друга явления дали огромный толчок развитию человеческого общества по пути цивилизации, придав ему организованность и порядок. Поэтому изучение основных понятий и категорий государства и права является теоретико-методологической базой для всей последующей отрасли права.

Понятие «государство» в современном его значении в науку введено в начале XVI в. итальянским мыслителем Никколой Макиавелли (1469—1527 гг.). Он использовал для обозначения государства слово «8Шо» (от лат. з(аШ8 — положение, статус). До этого все государственные образования обозначились: — «республика», «королевство», «городская община», «княжеское господство», «земля», «полис», «единовластное правление», «тирания», «олигархия» и т. д. Существует немало подходов в определении государства.

Коммуникативный подход. Согласно данному подходу, при попытке определения государства акцентируется внимание на публично- властной природе государства, рассматривая его, по определению Аристотеля, как «естественную форму общения», как универсальную организацию общества, созданную для достижения общего блага. Население, проживающее на территории государства, представляет собой ассоциацию граждан, подчиненных власти, связанных общей целью и обязанностью соблюдать законы государства.

Дальнейшее подтверждение настоящий подход находит в трудах римского оратора и мыслителя Марка Тулия Цицерона (1064-3 гг. до н. э), который рассматривал государство как соединение в единое целое, в гражданскую общину всех составляющих ее граждан. Выдающийся представитель немецкой философии И. Кант (1724-1804 гг.), писал, что «государство — это общество людей, которое само распоряжается и управляет собой», это «объединение людей под эгидой правовых законов».

Организационно-структурный подход выделяет государство из общества и связывает его с централизованной группой, монополизирующей властные функции и опирающейся в их осуществлении на иерархический административный аппарат, а также нормы права. Основоположником данного подхода в понимании сущности государства был французский юрист Жан Бодан (1529—1596 гг.), который трактовал государство как особую организацию верховной политической власти, обладающую суверенитетом. Суверенитет государства выражается в его исключительной возможности творить право и проводить в жизнь законы. Государство выступает механизмом реализации интересов политического общества, опираясь на специальные органы: армию, суд, полицию, правительство. Именно верховные органы государства во главе с правителем (монархом) являются носителем суверенитета. Таким образом, органы государственной власти выделяются из общества и противопоставляются ему. В этом случае государство понимается как система институтов публичной власти, как аппарат управления, обособленный от общества и выражающий его интересы или интересы каких-либо групп.

Согласно институциональному подходу, для выражения и представительства частных и общезначимых интересов общества социальные группы, индивиды создают политические институты. По мнению казахстанского специалиста А. А. Матюхина, в рамках институционального подхода «государство есть элемент сферы права», а институты в узкоюрвдическом смысле — это в первую очередь, обособленные группы (совокупность) юридических норм, регулирующих однородные отношения или какие-либо их компоненты; или нормы, сопровождающие их санкции и организационные формы, где они проявляются: «общий установленный закон и право, судебные учреждения, в которые можно обратиться». При расширении юридического контекста до общеправового, сюда «также относятся и нравы, а еще более глубокий смысл институтов состоит в том, что они выражают не просто законы, но «дух законов». Институты служат поддержанию свободы только в том случае, если они не просто «законы» , но также и легитимны .

Достижение гармонии, равновесия частных и публичных интересов может осуществляться как путем достижения компромисса между интересами социальных групп, их согласования и формирования на основе общих целей, так и путем подавления интересов одной группы другой. В пфвом случае государство выступает воплощением социальной солидарности, механизмом примирения разнородных интересов. Этот тезис лежит в основе теории солидаризма, пришедшей в государство из политологии. Ее автором является французский политолог Л. Дюги (1859—1929 г.). Данная теория нашла свое подтверждение в современных промышленно развитых странах, в которых удельный вес «среднего класса» достигает 70 %. Это обстоятельство позволяет говорить о приверженности большинства общества ценностям солидарности, общего блага, социальной справедливости и защищенности, которые олицетворяют собой государство и право. Следовательно, государство является выразителем интересов всего общества или его большинства, а не какой-то привилегированной группы.

Однако примирение разнородных интересов может осуществляться и путем подчинения одной части общества другой. Как политическую организацию экономически господствующего класса рассматривал государство марксизм (классовый подход). Один ю основоположников марксизма К. Маркс (1818-1883 гг.) отмечал, «государство есть машина для угнетения одного класса другим, машина, чтобы держать в повиновении одному классу прочие подчиненные классы». Правящим классом, по определению соратника К. Маркса — Ф. Энгельса (1820-895 гг.), является экономически господствующий класс, «который при помощи государства становится также политически господствующим классом и приобретает, таким образом, новые средства для подавления и эксплуатации угнетенного класса».

Другой подход—позитивизм в юриспруденции сделал акцент на внешние, формальные признаки государства. Позитивизм как подход ввел в науку французский социолог Огюст Конт (1798—1857 гг.). Его распространение было связано с критическим отношением к социологическому подходу и успехам естественных наук и ограничением анализа государства фиксацией только непосредственно наблюдаемых фактов, связей государства, его функций, взаимодействия его институтов. Поиск причин изменений государства, которые лежат за пределами эмпирически наблюдаемых фактов, О. Конт отвергал. Вопрос о сущности государства, который был одним из главных прежде, рассматривался как пережиток до научных представлений и был объявлен принципиально неразрешимым.

В рамках позитивизма сложился арифметический подход, который интерпретировал государство как совокупность внешних признаков, отличающих его от других организаций в обществе. Проявлением позитивизма в юриспруденции является«теория трехэлемен- тов»,согласно которой государство рассматривается как совокупность трех основных элементов: территории, населения и власти. Естественно, что невозможно представить государство вне конкретной территории, на которой происходит политическое самоопределение населения: этносов, народностей, наций. Это население должно быть организовано с помощью институтов публичной власти. Обобщенным инвариантом «теории трех элементов» является современное представление о государстве как политической, структурной и территориальной организации.

На смену «теории трех элементов» приходят многоэлементные характеристики государства. Так, одна из наиболее объемных характеристик современного понимания государства дат французскими политологами Р. Пэнто и М. Гравитц. Они выделяют следующие признаки государства: новый тип коллективной общности; территорию в рамках национальных границ; форму правления и государственную службу; глобальность (идея суверенитета); институционализированную форму власти.

На внешних, формальных признаках государства акцентирует внимание и правовой подход, автором которого являлся австрийский правовед X. Кельзен. В рамках данного подхода государство рассматривалось как установленный в масштабах нации или страны правовой порядок. «С юридической точки зрения, — отмечал Кельзен, - проблемы государства в значительной мере проявляются как проблемы национального правового порядка». По X. Кельзену, государство предстает как правовая организация политической власти, наиболее эффективная на данной территории.

Функциональные определения государства исходят из выделения в деятельности государства тех функций, посредством которых оно осуществляет решение «общих дел». Если согласование интересов осуществляется посредством подавления и насилия, жесткого контроля различных сфер жизнедеятельности индивида и общества, реализуемых разветвленным карательным аппаратом, то можно предположить, что перед нами полицейское государство.

Если управляющая и организационная функции государства опираются на принцип верховенства прав и свобод человека, которые определяют границы вмешательства государства в дела гражданского общества, то можно предположить, что перед нами правовое государство.

Учитывая все вышеперечисленные подходы, современные правоведы под государством понимают — это единая политическая организация общества, которая распространяет свою власть на всю территорию страны и население, располагает для этого специальным аппаратом и издает обязательные для всех веления в форме нормативных правовых актов.

Сущность государства.

Несмотря на многообразие подходов в изучении государства, все они стремятся выявить то главное, устойчивое, определяющее, что обусловливает отличие государства от иных социальных институтов, его ценность и социальное назначение. Главным в определении государства является раскрытие его сущности, то есть совокупности наиболее важных и устойчивых внутренних сторон и свойств, которые определяют его природу, содержание, цели функционирования и востребованность в обществе.

Однако руководство и управление обществом осуществлялось на протяжении человеческой истории не только в интересах большинства населения, но и в интересах привилегированного меньшинства, экономически господствующего класса. В этой связи под социальной сущностью государства понималась его классовая природа (марксизм). Последователи марксизма под влиянием объективных и субъективных факторов стали акцентировать внимание исключительно на классовой природе его репрессивной функции. Виднейший теоретик пролетарской идеологии В. И. Ленин (1870-1924 гг.) подчеркивал, что «государство есть особая организация силы, есть организация насилия для подавления какого-либо класса».

Однако несмотря на доминирование в отдельные исторические периоды специфической функции господства и подавления, общесоциальная сущность государства не переставала осуществляться. Даже в антагонистических обществах, разделенных на противостоящие друг другу классы, классы собственников были вынуждены для собственного блага заботиться о выживании общества в целом, о создании устойчивого правопорядка. Поэтому господствующие классы стремились достичь социального компромисса, если желали оставаться у власти. От политики изоляции и отчуждения неимущих и зависимых классов от собственности и государственной власти правящий класс был вынужден переходить к постепенной интеграции этих групп в гражданское общество через рыночную экономику, право и политическую демократию. Эти способы интеграции населения свойственны правовому демократическому государству.

Изменения в социальной структуре прежде всего промышленно развитых стран, под влиянием рыночной экономики, научно-технической революции, породившей новые виды деятельности и группы работников, заметно расширили социальную базу современного государства. Это явилось основанием появления концепций, в которых обосновывается надклассовый характер государства и его общесоциальная сущность.

Отрицание классовой сущности обосновывается в теорииэлитарной демократии. Ее центральным тезисом является положение о неизбежности деления общества на правящее меньшинство и подчиняющееся большинство. У истоков теории элит в 90-х годах XIX столетия стояли социологи Г. Моска, В. Парето, идеи которых развивали в 50-х годах XX в. их последователи: американцы X. Лассуэл. Дж. Сартори, испанец X. Ортега-и-Гассет и др.

Инвариантом теории элитарной демократии являются представления о сущности государства, которые развивались авторами технократического государства. Среди них следует выделить американских ученых Дж. Бернхейма, Д. Белла, К. Дойча. Они также исходят из положения о закономерности деления общества на управляемых и управляющих. Однако вместо прежней элиты собственников, по их мнению, должны прийти менеджеры, обладающие необходимыми ресурсами для принятия важнейших решений. Такими ресурсами становятся знания и информация.

Значительно дальше в социальной обезличенное государственной власти пошел американский исследователь Карл Дойч (1912 г.), использующий аналогию государства с кибернетической машиной. Движение государства к осуществлению оставленных общезначимых целей происходит на основе поступающей из общества информации, в соответствии с которой корректируется политический курс правительства. Так, благодаря «обратным связям», государству удается обеспечивать баланс публичных и частных интересов в обществе.

Стало очевидно, что рыночная стихия не в состоянии быть эффективным регулятором, необходимо регулирующее воздействие государства На этой основе сформировалась теория «государства всеобщего благоденствия»,автором которой стал английский ученый Дж. Кейнс. В послевоенное время в связи с изменениями в уровне жизни значительных слоев западного общества, достигнутом не в последнюю очередь за счет ограбления колониальных и полуколониальных стран, стал утверждаться миф о надклассовом государстве, которое заботится о всех своих гражданах. Д анный миф (кстати, это немиф, а теория — О. К) подкреплялся теми сверхприбылями, которые вывозились из колоний и частично шли на поддержание социально уязвимых групп населения.

Один из разработчиков концепции«государства всеобщего благоденствия» — американский исследователь Дж. Гэлбрейт ввел понятие «народное государство», которое он характеризовал как государство, способное обеспечить всем членам общества относительно высокий уровень жизни, справедливое распределение ресурсов и ликвидацию социального неравенства. По Гэлбрейту, все это оказывается возможным благодаря достижениям научно-технической революции и модернизации системы управления, эффективно реагирующей на постоянно изменяющиеся потребности населения.

Достаточно близкой к теории «народного государства» является теория «социального государства»,развиваемая европейской социал- демократией в 50-е гг. XX в. Практика последних лет показывает, что провозглашение в правовых государствах принципов индивидуальной свободы, равенства всех перед законом, невмешательство в дела общества не привело к всеобщему благополучию, не остановило роста нищеты и конфликтности в обществе, особенно рынок с его конкуренцией к сосредоточению ресурсов и богатства в руках имущего меньшинства и резкому обнищанию большей части населения. В таких условиях общество нуждается в сглаживании фактического неравенства путем проведения государством активной социальной политики.

Социальное государство

представляет собой такой тип государства, которое стремится создать каждому гражданину максимально благоприятные условия существования, реализации своих индивидуальных талантов и способностей, а также обеспечить высокий уровень социальной защищенности.

Конечно, немногие государства сегодня могут быть причислены к ряду социальных государств, а лишь те, где большинство населения имеют высокий уровень потребления товаров первой необходимости надушу населения, доступные большинству населения услуги, то есть, имеют высокий жизненный уровень. Например, к социальным государствам можно отнести Норвегию, Швецию, Японию, США, Францию, Германию, Швейцарию, и др. Так, во всемирном докладе о человеческом развитии за 2004 год, самый высокий индекс человеческого развития ВВП на душу населения, ожидаемой продолжительности жизни, уровня грамотности взрослого населения и охвата обучением подрастающего поколения занимает Норвегия. На 2-м месте стоит Швеция, США - на 9-м, Франция - на 16-м, Германия — на 19-м. Чтобы достичь такого уровня, страна должна обеспечить объем ВВП надушу населения в размере 40 тысяч долларов США. Страны СНГ по этому показателю занимают позиции, начиная с 57-й строчки, в ней значится Россия. Беларусь - на 62-й, Украина - на 70-й. Казахстан на постсоветском пространстве оказался в пятерке лидеров, среди 177 стран мира, которые включены в этот список.

Социальное государство характеризуется следующими признаками.

Во-первых, социальное государство создает достойный для человека уровень жизни. Государство ответственно за предоставление каждому гражданину прожиточного минимума, причем этот минимум должен гарантировать достойное существование человека. Эту функцию государство выполняет путем справедливого перераспределения общественного богатства от богатых к бедным слоям населения. Обычно прожиточный минимум составляется по стоимости двухсот наименований продуктов, товаров, услуг, которые необходимы для нормальной жизни человека. Однако, это не означает, что взрослый, здоровый человек должен ожидать социальное пособие, он обязан зарабатывать сам и кормить свою семью. Государство берет на себя ответственность только за тех граждан, которые самостоятельно не могут удовлетворить собственные потребности по возрасту, болезни, инвалидности и т. д. К социальным государствам принято относить те страны, прожиточный минимум в которых составляет 7—10 тыс. долларов на человека в год.

Во-вторых, социальное государство стремится обеспечить социальное равенство. Разговор не идет об уравниловке. Социальное равенство следует понимать как равенство стартовых возможностей, а не равенство результатов деятельности. Проявлений социального неравенства множество: это возраст, образование, район проживания, здоровье, специальность, пол и т. д. Государство стремится смягчить, а где возможно - и устранить социальное неравенство, активно вмешиваясь в различные сферы жизни человека.

В-третьих, задачей социального государства является социальная защита тех, кш потерял доход или средства к существованию по причине болезни, инвалидности, старости, потери кормильца, безработицы. Сюда же входит бесплатное медицинское обслуживание. Система социального обеспечения возникла в форме социального страхования.

В-четвертых, социальное государство стремится к подъему благосостояния всего общества. Его показателем является уровень нищеты. Обычно в развитых странах он не превышает 10 %. а в Швеции — чуть больше 5 %. Это позволяет включать в пользование материальными благами (оплата за жилье, стипендии учащимся, пособия на детей и т. д.) все более широкий круг лиц.

Признаки государства.

Сущность государства развертывается в содержании, которое представляет собой совокупность характерных признаков и черт. Государство как политический институт обладает рядом качественных признаков, которые отличают его от негосударственных политических организаций (например, догосударственных образований, политических партий, движений, и т. д.), оказывающих существенное влияние на развитие общества. Условно их можно разделить на внутренние и внешние. Количество признаков государства может быть различно, однако выделим наиболее важные.

Во-первых, государство выступает как единая территориальная организация населения в масштабах всей страны, как официальный представитель общества во взаимоотношениях с другими странами. На смену объединению людей по признаку родства, свойственному формам социальной организации догосударсгвенного общества, приходит территориальное объединение. Целостность общества и взаимосвязь его членов обеспечивает институт гражданства, или подданства, представляющий собой устойчивую правовую связь личности с государством. Именно в наличии института гражданства выражается сущность государства для отдельного индивида. В пределах данной территории государство обладает верховенством и полнотой законодательной, исполнительной и судебной власти над населением.

Во-вторых, государство представляет собой особую организацию политической власти, обладающую специальным аппаратом управления и принуждения, системой ведомств и учреждений, которые целенаправленно воздействуют на общественные отношения с целью их упорядочения и планомерного развития.

Обеспечивая нормальные условия существования общества, государство обладает таким свойством, как принудительность, которая осуществляется через органы насилия — армию, службы охраны порядка и безопасности. В отличие от принципов самоуправления, на которых основано регулирование взаимоотношений индивидов в до- государственном обществе самим населением, с возникновением государства происходит отделение публичной политической власти от общества, обособление и концентрация политических функций в руках профессионалов-управленцев.

В-третьих, государство представляет собой суверенную организацию власти. Суверенитет государственной власти выражается в ее верховенстве и независимости от любых других властей внутри страны или во взаимоотношениях с другими государствами.

Верховенство государственной власти проявляется: а) в общеобязательности ее решений для населения; б) в возможности отмены постановлений и решений негосударственных политических организаций; в) в обладании рядом исключительных прав, например правом издания законов, имеющих для населения обязательный характер; г) в наличии специальных средств воздействия на население, отсутствующих у других организаций (аппарат принуждения и насилия).

В-четвертых, государство обладает монополией на легальное и легитимное применение силы, физическое принуждение. Легальность государственной власти выражается в официальном признании власти, ее подчинении не личностям, а конституции и установленным законам. Легальность власти представляет собой юридическое признание права государства на применение принуждения. Формой легального господства является правовое государство. Однако в условиях демократии, когда правящая группа получает власть из рук населения, не менее важным для государственной власти становится ее легитимность, то есть одобрение власти в силу ее привлекательности, вера в то, что данная власть, ее институты являются самыми лучшими. А коль это так, то население, признавшее данную власть, обязано подчиниться ее решениям.

* Формы государства Форма государства—это структурная организация общества, выраженная в форме правления, в форме государственного устройства и в форме политического (государственного) режима. Форма правления — это состав, порядок образования и соотношение полномочий высших органов государственной власти. Формы правления различаются в зависимости оттого, как осуществляется верховная власть в стране: единолично или коллегиально. Исходя из такой позиции, основными видами правления являются монархия и республика.

Монархия

— это форма правления, при которой высшая государственная власть принадлежит одному лицу — монарху, занимающему пост обычно по наследству, или иногда избираемому пожизненно. В зависимости от: а) степени концентрации верховной власти в руках главы государства; б) режима взаимодействия различных органов высшей государственной власти; в) того, кому принадлежит право на формирование правительства и перед кем оно ответственно, монархии подразделяют на два основных вида: абсолютную монархию и конституционную монархию, которая, в свою очередь, подразделяется на два подвида - дуалистическую и парламентарную монархию. Абсолютная монархия характеризуется рядом признаков: а) монополия на власть со стороны монарха; б) концентрация в его руках всех ветвей государственной власти; в) отсутствие каких-либо представительных учреждений, ограничивающих власть монарха; г) пра- вительсгво и министров назначает сам монарх и они ответственны и подотчетны только перед ним. При конституционной монархии власть монарха ограничена представительным органом — Парламентом. Ограничение власти монарха закреплено в Конституции, которую принимал Парламент и монарх не вправе ее изменить. Конституционная монархия имеет две разновидности: дуалистическую и парламентарную.

Дуалистическая монархия отличается следующими признаками: а) по Конституции, верховная власть разделена между монархом и Парламентом. Парламенту принадлежит законодательная власть, а монарху — исполнительная; б) поскольку разделение властей является не завершенным, король обладает правом вето на решения Парламента и издания декретов-законов, равных по юридической силе законам Парламента; в) монарх сам назначает Правительство и министров и с помощью их управляет страной и государством, они подотчетны монарху; в) правом на роспуск Парламента монархом; монарх назначает руководителей местного управления и самоуправления, которые ответственны перед ним.

При парламентской монархии: а) власть монарха передается по наследству и считается пожизненной; б) будучи главой государства, монарх выполняет представительную функцию, является символом государства. Формально обладает властными полномочиями. Поэтому говорят, что монарх царствует, но не правит; в) Правительство формируется Парламентом и ответственно перед ним. Победившая на выборах партия образует Правительство из числа депутатов своей фракции, а монарх формально закрепляет.

Республикой называется такая форма правления, при которой высшие органы государственной власти формируются населением на определенный срок путем свободных выборов. От монархии республика отличается: а) выборностью высших органов государственной власти населением, включая и главу государства на определенный фок; б) власть принадлежит народу, от имени которого делегируют органы государственной власти; в) разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную; г) взаимной ответственностью государства и личности перед правом.

Все разновидности современных республик можно классифицировать на два основных вида: президентскую и парламентскую и производную от них—смешанную форму республики. В качестве критериев для такого разделения выступают следующие признаки: а) парламентский и внепарламентский способы избрания главы государства; б) порядок взаимодействия законодательной и исполнительной власти; в) способ формирования и порядок ответственности Правительства. В конечном счете, многообразие разновидностей республик связано с поиском баланса между законодательной и исполнительной власти.

В истории человечества впервые президентская форма правления была введена по Конституции 1787 г. в США. До сих пор она остается одной из эффективных форм управления государством. Отличительными чертами президентской формы правления являются: а) глава государства Президент избирается способом всеобщего голосования населения или через коллегию выборщиков; б) глава государства Президент является главой исполнительной власти; в) четкое разделение законодательной, исполнительной и судебной власти; г) наличие механизма сдерживания и противовесов, не позволяющее смешение ветвей власти; д) Правительство формируется Президентом с согласия Парламента.

В отличие от президентской, парламентская республика обладает следующими признаками: а) глава государства Президент избирается не народом, а Парламентом и формально обладает правом назначать главу Правительства; б) Правительство ответственно перед Парламентом; в) Премьер-министр обладает более широкими полномочиями, чем в президентской республике.

Президентско-парламентская (смешанная) республика

. Основными признаками смешанной республики являются: а) двойная ответственность Правительства перед Президентом и Парламентом; б) внепарламентский способ избрания главы государства; в) Президент является главой государства и главой исполнительной власти; г) сосредоточение значительных властных полномочий в руках Президента, стоящего над органами законодательной, исполнительной и судебной власти; д) ограниченные полномочия Парламента; е) широкие полномочия Правительства, включая сферу законотворчества. Формы государственного устройства. Одним из главных признаков любого государства является то, что оно ограничено определенной территорией, на которой проживают его граждане. Население государства может состоять из различных национально-этнических компонентов и говорить на нескольких языках, иметь разную культуру, традиции, религию, письменность и другие отличия. Для эффективного управления страной при достижении определенной численности населения и размера территории возникает потребность разделить территорию на территориальные единицы (село, район, город, область, край, округ, штат, землю, губернию, уезд).

Для этого в территориальных единицах создаются органы государственного управления. Однако эти территориальные единицы образуют единую территорию государства, в связи с чем появляется необходимость распределения властных полномочий между центральными и местными органами власти.

Таким образом, территориальная организация власти выражает характер взаимоотношений государства как целого с составляющими его частями, распределение властных полномочий между центральным и местными органами государственной власти. Существуют три формы государственного устройства: унитаризм, федерализм и конфе- дерализм. Наиболее простой и распространенной формой является унитарное устройство государства.

Унитарное государство

— это такая форма территориально-политического устройства, при которой существует единое государство, состоящее из административно-территориальных единиц, не обладающих ни политической, ни юридической самостоятельностью. К таким государствам относятся Болгария, Великобритания, Испания, Италия, Казахстан, Китай, Кыргызстан, Монголия, Польша, Франция, Япония, Южная Корея, Северная Корея и др. Основными признаками унитарного государства являются: а) наличие по всей стране общего, единого законодательного, исполнительного и судебного органов власти, которые распространяют свою власть на всю территорию и полномочия которых не ограничиваются местными властями; б) функционирование единой правовой и денежной систем, а также существование единой судебной системы, осуществляющей правосудие на всей территории страны на основе одних и тех же правовых норм; в) единое гражданство; г) наличие единой конституции и других законов.

В отличие от унитарного, федеративное государство—это единое союзное государство, состоящее из относительно самостоятельных государственных образований, взаимоотношения которых с центром основаны на разделении предметов ведения и полномочий, закрепленных в Конституции. Каждый субъект федерации имеет собственное административно-территориальное деление, высшие органы государственной власти и управления, судебные, правоохранительные, фискальные и иные органы, располагает своей конституцией и действующим законодательством, собственным гражданством. К федеративному государству относятся Аргентина, Бразилия, Россия, США, Германия и т. д.

В современном мире конфедерация редко встречается. По сути, конфедерация не является в строгом смысле слова государством. Конфедерация —это союз нескольких независимых государств, которые объединились для проведения совместной политики в определенных целях. Основными признаками конфедерации являются: а) наличие наднациональных органов управления, создаваемых для осуществления согласованной политики государств конфедерации; б) решение этих высших органов не имеет прямого действия, а вступает в силу лишь после утверждения их центральными органами власти соответствующих государств-участников конфедерации; в) отсутствие единого высшего законодательного органа; г) отсутствие единого гражданства; д) страны-участницы конфедерации в полном объеме самостоятельно осуществляют международную деятельность; е) верховенство национального законодательства над законодательством конфедерации; ж) право свободного выхода государств из состава конфедерации.

Третьим, наиболее важным элементом формы государства является политический режим. Политический режим — это приемы и методы осуществления государственной власти. В зависимости от сово- купности применяемых методов и приемов различают два ввда политического режима - демократический и антидемократический. Основные признаки демократии: 1) народ в управлении государством принимает непосредственное (путем выборов и референдума) и опосредованное (когда выбирает своего представителя во властные органы) участие; 2) решение принимается большинством с учетом интересов меньшинства; 3) выборность и сменяемость всех должностей органов государственной власти и их подотчетность перед избирателями; 4) преобладание методов управления: убеждения, согласования, компромисса; равенство всех граждан и органов власти перед законом; 5) реальное разделение властей.

Антидемократический режим имеет несколько разновидностей: тиранический, деспотический, диктаторский, фашистский, тоталитарный, авторитарный. Антидемократический политический режим обладает следующими признаками: 1) господство одной политической партии; 2) наличие одной официальной идеологии; 3) преобладание государственной формы собственности; 4) относительная ограниченность политических прав и свобод граждан; 5) доминирование карательных мер и принуждение в управлении обществом.

Механизм государства — это система государственных органов, посредством которых осуществляются задачи и функции государства. В таком широком понимании механизм государства состоит из государственного аппарата, государственных учреждений, государственных предприятий и финансово-денежного ресурса. Центральное место в механизме государства занимает государственный аппарат, представляющий собой систему взаимосвязанных органов государства, наделенных властными полномочиями, и занятых в них государственных служащих, которые практически осуществляют государственную власть. Наряду с государственным аппаратом в механизме государства присутствуют государственные учреждения, деятельность которых направлена на управление конкретной сферой деятельности и выполнение функций государства в этой сфере. Государственные предприятия организуются для осуществления хозяйственной и иной деятельности, направленной на производство товаров первой необходимости, оказание различных услуг населению.

Структура  механизма государства

состоит из: 1) органов государства. Иерархически взаимосвязанные государственные органы, выполняющие одну и ту же функцию, составляют подсистему государственного механизма. Среди них выделяются следующие подсистемы: законодательная, исполнительная, судебная, контрольная; 2) принципов, определяющих порядок деятельности и функционирование органов государства; 3) полномочий, осуществляемых государственными органами, особым слоем людей, профессионально занятых в сфере управления - бюрократией. > Функции государства — это основные направления деятельности государства, в которых выражаются его сущность и назначение. Функции государства представляют собой различные формы активности государства, направленные по отношению к обществу, окружающей среде, социальным группам, индивиду, другим государствам. В правовом плане можно назвать три функции государства: правотворчес- кую, правоприменительную и правоохранительную. Правотворческая функция предполагает путем санкционирования, разработки, а также принятия новых нормативных правовых актов или отмены старых государством. Правоприменительная деятельность государства — это выполнение нормативных правовых актов путем принятия мер по их исполнении. Правоохранительная функция осуществляется через контроль и надзор за соблюдением и исполнением правовых норм и применением к нарушителю принудительных мер.

Другие функции государства. Внутренние: 1) установление и охрана правового порядка, общественной безопасности, прав собственности, иных прав и свобод граждан; 2) экономическая; 3) культурная: 4) социальная; 5) экологическая. Внешние: 1) поддержание мира и мирного сосуществования; 2) обеспечение делового партнерства и сотрудничества; 3) защита государственного суверенитета от внешнего посягательства.

3. Правовое государство.

Мысли о том, что государственная власть не должна иметь неограниченный характер, а ее влияние следует ограничить правом, высказывались еще в древности. Так, древнегреческий философ Платон писал: «Я вижу гибель того государства, где закон не имеет силы и находится под чьей-либо властью. Там же, где закон - владыка над правителями, а они - его рабы, я усматриваю спасение государства и все блага, какие только могут даровать государствам боги». Однако идеи связанности государства правом получают последовательное развитие лишь в ХУЛ—XVIII вв. у европейских мыслителей. В период господства в Европе абсолютистских монархий формировалась теория правового государства, ставшая полной противоположностью идеи полицейского государства.

Сторонники правового государства исходят из идеи естественных, неотчуждаемых прав, присущих каждому человеку от рождения и включающих в себя право на жизнь, свободу, собственность, безопасность и сопротивление угнетению. В целях обеспечения каждому человеку условий в равной мере пользоваться естественными правами общество порождает государство, и оно призвано обеспечивать осуществление этих прав. Тем самым подчеркивается первичность интересов и прав человека, и государство должно служить людям, а не наоборот.

Среди естественных прав людей английский философ Дж. Локк особо выделял право собственности:«Великой и главной целью объединения людей в государства и передачи ими себя под власть правительства является сохранение ими собственности». Право собственности включает в себя право владения имуществом, защиту его от произвольных поборов и конфискаций со стороны государства, равенство всех видов собственности, свободу приобретения собственности и распоряжения ею.

Не менее значимо право на жизнь. Оно не сводится только к гарантиям физического существования и личной безопасности, но включает в себя право на достойную жизнь, право каждого «быть господином самому себе», свободно избирать жизненные цели и достигать их.

Третьим из естественных классических прав является право на свободу, проявляющееся в свободе действовать в пределах, которые не нарушают прав других людей. В этом случае люди должны следовать правилу: «Разрешено все, что не запрещено законом».

Наряду с признаками, присущими любому государству (публичная власть, территория, государственный суверенитет и т. д.), правовое государство обладает рядом специфических черт.

Во-первых, правовое государство отличает полная гарантирован- ность и незыблемость прав и свобод граждан. Это выражается в том, что правовое государство признает за личностью определенную сферу свободы, куда государство не вмешивается. В этом случае государство действует согласно правилу: «Все, что не дозволено власти, ей запрещено»: Прежде всего это касается личных прав граждан: тайны переписки и телефонных переговоров, свободы передвижения, права на личную неприкосновенность и т. д. В случае нарушения государством данных прав личность имеет право на их судебную защиту. Конечно, гарантированносгь целого ряда прав, например таких как право на труд, образование, медицинское обслуживание, социальное обеспечение, зависит от экономических возможностей государства и часто является не реальной, а просто декларируемой.

Во-вторых, реальность прав и свобод обусловлена тем, что взаимоотношения личности и власти в правовом государстве строятся на основе идеи народного суверенитета. Суверенитет народа означает, что только он является источником государственной власти. Если Правительство перестает выражать волю общества, то народ вправе сместить такое Правительство. «Источник всякого суверенитета, — говорится во французской Декларации прав человека и гражданина (26 августа 1798 года), — зиждется... в нации. Никакая совокупность лиц, никакое отдельное лицо не могут осуществлять власть, которая явно не исходила бы от нации». Иначе говоря, государственная власть находится на службе у общества, которое обладает правом формирования Правительства для реализации своих естественных прав.

В-третьих, средством обеспечения прав и свобод граждан является разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную. Один из авторов теории разделения властей французский мыслитель Ш. Л. Монтескье так обосновывал его необходимость: «Если власть законодательная и исполнительная будут соединены в одном лице или учреждении, то свободы не будет, так как можно опасаться, что этот монарх или сенат станет создавать тиранические законы, для того чтобы тиранически применять их. Не будет свободы и в том случае, если судебная власть не отделена от власти законодательной и исполнительной. Если она соединена, с законодательной властью, то жизнь и свобода граждан окажутся во власти произвола, ибо судья будет законодателем. Если судебная власть соединена исполнительной, то судья получит возможность стать угнетателем». Согласно этому принципу законодательная власть (Парламент) принимает законы, исполнительная (Правительство) — обеспечивает их реализацию, а судебная власть контролирует правомерность принятия законов и точность их исполнения.

В-четвертых, правовое государство характеризуется верховенством права во всех сферах жизни. Это касается деятельности государства, его учреждений, которые выполняют свои функции в границах требований норм права. Кроме того, гарантией организации жизни и деятельности людей на началах равенства и справедливости является право. Граждане соизмеряют свои поступки с правилом: «Все, что не запрещено, то разрешено».

В-пятых, взаимная ответственность государства и личности. Эта ответственность носит правовой характер, поскольку, принимая законы, государство определяет меру свободы личности и границы собственного вмешательства в действия граждан. Тем самым государство берет на себя обязательство обеспечить справедливость в отношениях с каждым гражданином. Обязательность закона для государства, его органов, должностных лиц должна исключать административный произвол, игнорирование нужд общества, личности. Однако и личность ответственна перед государством, если нарушаются предписания правовых норм и в отношении ее применяется государственное принуждение.

Таким образом, правовое государство — это способ связи государства и личности посредством права, при котором властные притязания государства ограничиваются таким образом, что гарантируются достоинство человека, свобода, справедливость и правовая защищенность его как в отношениях с государственной властью, так и между индивидами.

Глава II ОСНОВЫ ТЕОРИИ ПРАВА / 1. Понятие, сущность, признаки, источники, система права

2. Толкование и реализация права, правоприменение, правоотношение, законность, правопорядок, правонарушение, юридическая ответственность.

3. Правовое сознание и правовая культура.

1. Понятие, сущность, признаки, источники, система права.

Право — это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.

Существует несколько теорий по поводу понятия права. Сторонники нормативистской теории определяют право как совокупность охраняемых норм. Право - это система норм, где на самом верху находится основная (суверенная) норма, принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы. Содержание нормативистского подхода к праву определяется во взгляде на действительность через признак принятых государством нормативных правовых актов.

В психологической теории наряду с писаными законами, то есть с реально существующей системой правовых норм (предписаний), установленных государством, правом признаются также психические переживания людей. Это означает, что правовые нормы могут создаваться и помимо государства, в результате определенных эмоций и переживаний человека по поводу права. Право рассматривается не как общественное явление, связанное с государством, а как нечто интуитивное, как явление, существующее в сфере эмоций, индивидуальных психических переживаний человека. Таким образом, государственное принуждение здесь не выступает в качестве существенного признака права. На первый план выдвигаются личностно-психо- логические установки индивида.

Социологическая теория основывается, главным образом, на эмпирических исследованиях, касающихся функционирования правовых институтов, их динамики. Сторонники этого направления обращаются. прежде всего, к процессу реализации права, выдвигают лозунг «право в действии». Правовые нормы государства, по их мнению, — это лишь часть права. Наряду с ними существует «живое право», которое есть не что иное, как сложившиеся в обществе фактические отношения. Главное, утверждают они, - изучение реального порядка, то есть не тех предписаний, которые зафиксированы в правовой норме, а самого процессадействия права в обществе, конкретных действий участников правоотношений. В связи с этим обосновывается идея «гибкости права», другими словами, возможность изменения правовой нормы в процессе ее применения. Отсюда - отказ от непререкаемого авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения. Эта теория ведет к фактическому расширению «правотворческих» функций судьи и принижению роли закона, поскольку судья не связан юридическими нормами и может по своему усмотрению, основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или иное дело.

В основе социальной концепции права лежит идея солидарности, то есть сотрудничества в осуществлении власти различных социальных слоев и групп, участвующих в политической жизни. Согласно этой теории, каждый член общества должен осознать свою социальную функцию, установленную правом, проникнуться идеей необходимо- ста совершения определенных поступков, обеспечивающих солидарность всех членов общества. Право выступает как выразитель этой солидарности, инструмент, охраняющий «общие интересы» всех групп. Таким образом, социальная концепция права, рассматривая сущность права, представляет его как средство достижения социальной гармонии. Она направлена на поиск правовых средств, помогающих устранить возможные социальные конфликты, обеспечить порядок в обществе, стабильность и устойчивость самой общественной системы. Это предполагает рассмотрение права не обособленно, а наряду с другими элементами социальной действительности - экономикой, политикой, моралью - в их функциональной взаимообусловленности и взаимозависимости. Отсюда—акцент на социальные функции права в обществе, например, как средства устранения возможных социальных конфликтов, решения иных социальных проблем, распределительного механизма в экономических процессах. Иными словами, наблюдается ориентация права на социальные, общедемократические ценности.

Основной тезис теории естественного права заключается в том, что наряду с правовыми нормами, установленными государством, право включает в себя также естественное право. Последнее понимается как совокупность прав, которыми все люди обладают от природы в силу самого факта своего рождения: право на жизнь, свободу, равенство, частную собственность, право быть счастливым и т. д. Государство не может посягать на эти естественные и неотъемлемые права человека.

Согласно теории возрожденного естественного права (современная модификация естественно-правовой теории), то право, которое создается государством, является производным по отношению к высшему, естественному праву, вытекающему из человеческой природы. Позитивное право, то есть нормы, установленные государством, признается правом только в том случае, если оно не противоречит естественному праву, то есть общечеловеческим принципам свободы, равенства, справедливости для всех людей.

Во второй половине XIX в. сложились социалистические и коммунистические учения, в том числе марксизм, исходившие из материалистического понимания истории и классовой природы государства и права. В системе марксистской теории было закономерно понимание права как возведенной в закон воли господствующего класса, определяемой материальными условиями жизни этого класса.

Интегративный подход к пониманию права исходит из того, что вряд ли в действительности существует вполне совершенное право и поэтому представители данного подхода взяли из различных теорий самые рациональные на их взгляд стороны.

Сущность права. Сущность права, как и сущность государства, состоит из двух моментов: общесоциальной и классовой. Общесоци- алъная сущность права заключается в том, что право выражает общую волю населения, сформированную в результате компромисса, взаимных уступок и согласования существующих в обществе интересов. Классовая сущность права - это понимание права как воли экономически господствующего класса (рабовладельцев, феодалов, буржуазии, рабочих, крестьян и т. п.).

Признаки права. Признаки права делятся на всеобщие и особенные (частные). К всеобщим признакам права, прежде всего, относится его социально-историческая природа, т. е. право является продуктом определенной стадии развития общества и государства, конкретной исторической и социальной среды.

Особенные признаки права:

1) нормативность, означающая установление в нормах прав общего масштаба поведения, которые определяют границы дозволенного, запрещенного, обязательного; 2) системность — право представляет собой не простой набор норм, а целостную систему взаимосвязанных и взаимозависимых правил поведения. Основу этой системности составляет Конституция или Основной закон, которым не должны противоречить все иные нормы права, например нормы, регулирующие имущественные и личные неимущественные отношения, то есть нормы гражданского права; 3) общеобязательный характер норм права, который выражается в том, что все члены общества обязаны добровольно соблюдать и исполнять их требования: 4) формальная определенность права, означающая, что нормы права закреплены в нормативных правовых актах государства, т. е. формально оформлены; 5) процедурностъ права предполагает порядок принятия законов, механизм их реализации, средства контроля за их исполнением; 6) неперсонифицированность и неоднократность действия права. Нормы права не имеют конкретного объекта, они предназначены ко всему населению, народу. Лишь в том случае, когда любой субъект совершает противоправное деяние, он погадает под сферу действия соответствующей нормы и становится его адресатом; 7) связь права с государством. Нормы права создаются государством и оно само обеспечивает их реализацию с помощью правоохранительных органов; 8) волевой характер, то есть, в праве всегда выражается воля общества, государства, определенного класса; 9) регу- лятивносгь, то есть право является критерием правомерного и неправомерного, должного и возможного поведения субъектов.

Источники права - это исходящие от государства или признаваемые им официально-документальные формы выражения и закрепления норм права, придания им юридического, общеобязательного значения.

Исторически первым источником права был правовой обычай. Правовой обычай - это правило поведения, сложившееся в результате постоянного применения людьми и перешедшее в привычку , соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Однако обыча приобретает правовой характер тогда, когда появляется государство, потому что в этом случае правовой обычай опирается на государство и становится обязательным для всех.

К числу немаловажных источников права относится докгрина (учение, система знаний). Доктрина имеет значение формы права и в других правовых системах, например, в той части ислама, который служит основой для разрешения семейно-брачных, имущественных и иных споров в мусульманских странах. В первую очередь следует назвать Коран и Сунну. Коран - это священная книга, представляющая собой собрание поучений, речей и заповедей Аллаха; Сунна - сборник жизнеописания пророка Мухаммеда. Нередко к доктрине относятся труды ученых. Так, в англоязычных странах судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых.

Следующий источник права — юридический прецедент. Существуют два вида прецедентов: судебный и административный. Административный прецедент —это решение суда, принятое административным органом или административным судом по конкретному делу, которое рассматривается в качестве образца при рассмотрении аналогичных дел. Судебный прецедент - это решение суда, внесенное по конкретному делу, которое становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела. Решения вышестоящих судов по аналогичным делам являются обязательными для судов низших инстанций.

' В юридической науке стран Запада выделяют декшраторные прецеденты, т. е. решения судов, которые либо толкуют существующие нормы, либо повторяют их. Кроме того, есть креативный прецедент, восполняющий пробел в законодательстве и создающий новую норму..

Наиболее распространенным источником права является нормативный правовой акт, являющийся официальным доку ментом, созданный уполномоченным на это государственным органом и принятый в установленном порядке, содержащий общеобязательные правила поведения. Нормативные правовые акты различаются по содержанию, по органу, его издавшему, и процедуре принятия.

Среди нормативных правовых актов по значимости ведущее место принадлежит закону. Закон — это нормативный правовой акт, который принимается в особом порядке законодательным органом власти, чаще всего Парламентом и выражает волю государства по наиболее важным вопросам общественного развития. Он обладает высшей юридической силой, т. е. имеет верховенство над всеми иными нормативными правовыми актами и содержит правовые нормы по коренным вопросам общественной жизни. Все остальные нормативные правовые акты должны исходить из законов, не противоречить им.

По степени важности и юридической силе законы разделяются на конституционные, органические и обычные. К конституционным законам относятся сама Конституция и приравненные к ней законы, касающиеся наиболее важных вопросов государственного и общественного развития; они имеют основополагающий характер, поскольку определяют главные принципы устройства общества.

Органические законы как источник права распространены в странах Западной Европы. Их издание предусмотрено конституциями этих стран, которые регулируют деятельность органов государства.

К источникам права относятся обычные законы. Они принимаются законодательным органом государства, президентами стран?.'

Кроме законов, к нормативным правовым актам относятся подзаконные нормативные акты. Они не должны противоречить законам и принимаются во исполнение законов. К ним относятся: 1) указы и распоряжения Президента, обязательные для исполнения на всей территории Казахстана; 2) постановления и распоряжения Правительства по актуальным вопросам тет^лцей жизни; 3) приказы и инструкции министерств и ведомств, содержащие нормы права; 4) постановления и распоряжения глав местных администраций.

Система права. Право имеет не только внешнюю форму выражения, представленную в источниках права, но и внутреннюю форму, под которой понимается внутреннее строение, порядок организации и взаимосвязи связывающих его элементов: отраслей права (конституционное, административное, гражданское, уголовное, экологическое, процессуальное и т. д.), институты права (избирательное право, институт собственности, институт освобождения от уголовной ответственности и наказания и т. д.) и нормы права (диспозиция, гипотеза, санкция).

Нормы права — это содержащееся в нормативном правовом акте общеобязательное правило поведения, опирающееся на государственное принуждение. Для правого регламентирования зачастую требуется взаимодействие комплекса норм, которые составляют правовой институт. Нормы права имеют следующие признаки: общеобязательность, формальная определенность, связь с государством, представительно-обязывающий характер. Виды правовых норм: регулятивные, правоохранительные, управомочивающие, запрещающие, обязывающие, императивные, диспозитивные. Структура правовой нормы: гипотеза, диспозиция, санкция.

Институт права представляет собой совокупность обособленных правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения и входящие в соответствующую отрасль или различные отрасли права. Совокупность правовых институтов, регулирующих взаимосвязанные родственные отношения одной и той же отрасли, составляет подотрасль права. Например, внутри гражданского права выделяют подотрасли обязательственного, наследственного права и т. д. Отрасли права — это совоку пность связанных между собой норм, регулирующих общественные отношения какой-то определенной области, обладающих качественным своеобразием, присущим ей методом правового регулирования. Отрасль права является главным элементом всей системы права. Она представляет собой совокупность относительно обособленных в кодексе или законе правовых норм, которые позволяют регулировать целые области жизнедеятельности общества.

2. Толкование и реализация права, правоприменение, правоотношение, законность, правопорядок, правонарушение, юридическая ответственность.

Реализация права. Право регулирует жизнедеятельность людей в обществе. Однако осуществление всех функций права по регулированию отношений людей возможно лишь при условии претворения правовых предписаний в общественную практику, реализации их в деятельности людей, организаций. Следовательно, право реализуется через деятельность людей в их поступках, поведении. Таким образом, реализация права—это воплощение в жизнь его предписаний посредством осуществления закрепленных в нем субъективных прав и исполнения юридических обязанностей в правомерном поведении людей.

Под реализацией права понимается только правомерное поведение, т. е. такие действия, которые соответствуют правовым нормам, ибо неправомерное поведение связано с нарушением предписаний юридических норм. В зависимости от характера предписываемого нормой права поведения оно может быть запрещающим, обязывающим, управомочивающим.

В теории права выделяют три непосредственные формы реализации: соблюдение, исполнение, использование. Этим трем непосредственным формам реализации права соответствуют три способа правового регулирования — запрет, обязываниек дозволение. Непосредственными эти формы реализации называются потому, что субъекты права сами реализуют требования правовых норм в правомерном поведении, не прибегая к помощи органов государства. В тех случаях, когда реализация права на основе взаимного согласия граждан, организаций невозможна, тогда возникает необходимость государственного вмешательства, без которого претворение предписаний норм права в жизнь невозможно. В этом случае речь идет об особой форме реализации - применении права.

Право применяют только те структуры, должностные лица, которые имеют властные полномочия. Гражданин не применяет право, однако, в определенных случаях, когда под непосредственной угрозой оказывается жизнь, здоровье его или близкого ему человека, при необходимой обороне он имеет право активно препятствовать противоправному поведению другого лица. Применяют право, как правило, органы государства, представители власти, должностные лица, одним словом те, кто наделен специальной компетенцией или чья работа связана с правоохранительными органами. Следовательно, применение права — властная деятельность компетентных государственных органов по реализации предписаний правовых норм применительно к конкретным жизненным ситуациям и индивидуально определенным лицам.

Формой правоприменения может быть принуждение, насилие над личностью, основанное на законе. Принуждение может осуществляться непосредственно, например, для предотвращения преступления, либо в четко установленной процедурной форме. Последняя предполагает издание соответствующим государственным органом так называемых правоприменительных актов, в которых и реализуются их властные полномочия. Применение права осуществляется в отношении гражданина и, как правило, затрагивает его права и свободы. Определенная последовательность совершения комплекса действий в ходе правоприменения дает основание судить о трех стадиях правоприменительной деятельности: 1) установление фактических обстоятельств дела; 2) установление юридической основы дела; 3) решение дела.

Толкование права. Практическая деятельность субъектов права по осуществлению своих прав и юридических обязанностей невозможна без уяснения ими содержания правовых предписаний, понимания воли законодателя, сформулированной в них. Следовательно, реализация права, правотворческая и правоприменительная деятельность невозможны без уяснения смысла и содержания правовых норм. Процесс выявления воли законодателя, выраженной в норме права, обозначается понятием толкование.

Толкование права - интеллектуально-волевая деятельность органов государства, должностных лиц, общественных организаций, граждан, специалистов-практиков, ученых, направленная на установление содержания норм права, раскрытие в них воли законодателя. Целью толкования норм права является правильное, точное единообразное понимание и применение закона. Толкование права состоит из двух этапов: толкование-уяснение и толкование-разъяснение.

Толкование-уяснение—это процесс понимания смысла и содержания нормы, их осознания «для себя», для конкретного правоприменителя, принимающего правовое решение.

Толкование-разъяснение- это процесс объяснения смысла и содержания нормы права, доведение до других смысла государственной воли. Цель толкования-разъяснения состоит в том, чтобы обеспечить правильное и единообразное применение толкуемой нормы, устранив при этом неясности и возможные ошибки. Подобные разъяснения вправе давать Пленум Верховного Суда Республики Казахстан. Толкование бывает: официальное, легальное, казуальное, неофициальное, обыденное, профессиональное. Способ толкования права: грамматический, логический, систематический, историко-политический, специально-юридический, теологический.

Правоотношение. Известно, что право, регламентируя общественные отношения, - упорядочивая, стабилизируя, изменяя, прекращая, делает их более цивилизованными и предсказуемыми, придает им новое качество, превращает их в правовые отношения. Следовательно, правоотношение — это устойчивая юридическая связь между участниками урегулированного нормами права общественного отношения, заключающегося в наличии у них субъективных прав и юридических обязанностей, обеспечиваемых в случае необходимости принудительными мерами государственно-властного характера. К субъектам правоотношений относятся: индивиды (физические лица); коллективы (юридические лица); государство в целом.

Законность. Значимость и ценность права для общества определяется тем, насколько полно оно воплощено в поведении людей, в деятельности применяющих право должностных лиц, в правоотношениях. Урегулированностъ взаимодействий между людьми, индивидами и государством отражается понятием «законность». Законность выражает общий принцип отношения к праву. Следовательно, с позиции системного подхода законность можно определить как режим общественно-политической жизни, основанный на правовом характере ее организации и выражающийся в требовании точного, строгого неукоснительного соблюдения и исполнения действующих правовых актов всеми органами государства, должностными лицами и гражданами.

Правопорядок. Очевидно, что в реальной жизни добиться строгого и неуклонного соблюдения и исполнения всем населением, органами государства норм права достаточно сложно. Поэтому то, насколько требования правовых норм вошли в быт, привычку, повседневное поведение людей отражает понятие «правопорядок». Правопорядок ограниченно связан с законностью, поскольку является результатом осуществления законности и действия права, т. е. реализации требований норм права, их соблюдения и исполнения всеми и каждым в отдельности. В свою очередь, законность выступает условием установления правопорядка. Правопорядок отражает степень фактической упорядоченности общественных отношений. Такая упорядоченность возникает на основе реализации норм права, является итогом правового регулирования взаимодействий между людьми. При этом правопорядок является одновременно и целью правового регулирования, и его результатом, который обеспечивается государством. Следовательно, правопорядок — это состояние фактической упорядоченности и организованности общественной жизни, основанной на праве и законности.

Правонарушение. Противоположностью общественно-полезного, правомерного поведения является неправомерное, или противоправное поведение людей. Оно характеризуется общественной вредностью (опасностью) для личных (частных) и общественных интересов и ценностей, охраняемых правом, подрывает правовой режим в той или иной сфере жизни общества, посягает на условия существования общества, создает угрозу правопорядку в целом. Поскольку такие действия (поступки) совершены вопреки правовому запрету либо не выполнены, несмотря на предписание, содержащееся в нормах права, они признаются правонарушениями. Таким образом, правонарушение — это общественно опасное, противоправное, виновное деяние, совершенное человеком, достигшим установленного законом возраста, и влекущее юридическую ответственность, применение к нему мер общественного либо государственного принуждения.

Юридическая ответственность. Юридическая ответственность выступает в качестве особой разновидности социальной ответственности и проявляется в различных сферах жизни. Она является одним из правовых средств ограничения и пресечения противоправного поведения и стимулирования общественно полезных действий людей. Лицо, совершившее правонарушение, под лежит юридической ответственности, т. е. к нему могут быть применены меры государственного воздействия, влекущие неблагоприятные для него последствия. Юридическая ответственность всегда связана с определенными лишениями, она сопровождается причинением виновному отрицательных последствий, ущемлением его личных и имущественных интересов. Таким образом, юридическая ответственность — это применение мер государственного принуждения к правонарушителю за совершенное им противоправное деяние, связанное с претерпением виновным лишений личного или имущественного характера. К видам юридической ответственности относятся: уголовно-правовая, административно-правовая, дисциплинарная, материальная, гражданско-правовая, финансовая, семейная, процессуальная.

3. Правовое сознание, правовая культура.

Известно, что люди в отличие от других существ природы наделены волей и сознанием. На основе сознания, то есть представлений, идей, чувств, переживаний люди вступают в общественные отношения. Однако окружающий мир не только отражается или познается сознанием людей, но с его помощью он преобразуется. Поэтому ценностное отношение человека к действительности формируется через общественное и индивидуальное сознание.

К формам общественного сознания относятся право, мораль, наука, искусство, идеология, религия, и т. д. Каждая из этих форм общественного сознания своеобразно познает окружающую действительность и формирует определенное отношение к ней. Так, например, религия представляет собой особую форму общественного сознания, которая от других форм сознания отличается тем, что отражение действительности в религии непосредственно связывается чем-то или кем-то сверхъестественным или богом.

Правосознание, являясь одной из форм общественного сознания, выступает формой осознания и изменения правовой действительности. Поскольку через право проявляются общественно полезные и общественно опасные формы поведения, постолы^ оно не может не порождать к себе определенного отношения. Данное отношение может быть положительным и выражаться в том, что личность понимает ценность права в жизни общества, поддерживая, готова подчиниться его требованиям. Наоборот, отношение индивида к праву может быть отрицательным, считающим его ненужным, бесполезным.

Право как социальное явление или как отражение правовой действительности первоначально вырастает из представлений людей о желаемых правовых нормах, желаемых законах, в основе которых лежит справедливость. Справедливость может пониматься как свобода, как равенство или как общественная солидарность. Таким образом, отражая объективные потребности развития общества, правосознание выступает источником права.

Правосознание способствует формированию желания людей реализовать свои разносторонние интересы с помощью установления определенного порядка в обществе. Тем самым правосознание, воздействуя на право через мотивацию поведения личностей, становится важным инструментом реализации правовых норм.

Правосознание определяет соответствие поведения индивидов, групп нормам права, выступая средством оценки через отношение к существующему праву, закону, их одобрение или неприятие. Таким образом, отношения между правом и правосознанием можно определить как отношения взаимозависимости.

Наиболее важный элемент правосознания, которое проявляется в правовом поведении людей — это их ценностные правовые ориентации. Они образуются как система предпочтений и оценок правовых явлений в основе имеющихся знаний, которые составляют содержание правовых установок, то есть позитивного или негативного восприятия правовой реальности и готовности людей действовать в соответствии с имеющейся оценкой. Правовые установки преобразуются в систему убеждений индивида, что в свою очередь переходит к эмоционально-волевой готовности личности действовать.

Ценностные правовые ориентации как совокупность правовых установок личности, социальной группы, общества способствуют формированию их поведенческих реакций в конкретных ситуациях в форме правомерного или неправомерного поведения. Данные реакции основаны на оценке и отношении к различным объектам правовой действительности, среди которых наиболее важными выделяются: отношение к действующему праву и законодательству, а также представления о желаемом праве; негативное или позитивное отношение к правовому поведению окружающих, его внешнему проявлению в форме правомерного или неправомерного поведения; оценка существующей правотворческой деятельности и ее актов, а также правоохранительной системы и ее институтов (прокуратуры, милиции, полиции, суда и т. д.); оценка собственного правового поведения.

Таким образом, правосознание— это совокупность взаимосвязанных идей, теорий, представлений, чувств, настроений, показывающих отношение общества, группы, личности как к существующему праву и правовым явлениям, так и к желаемому правовому строю.

Ценностные правовые ориентации, непосредственно влияющие на поведенческие реакции человека в правовой сфере, обусловлены не только экономическим, но и культурным, цивилизационным фактором и имеют собственные закономерности развития.

Правосознание как способ отражения правовой реальности и ее изменения в соответствии с представлениями о желаемом правовом порядке обладает рядом признаков: правосознание является своеобразной формой общественного сознания, в которой экономические, социальные, политические и иные интересы осознаются как правовые; содержание правосознания составляют идеи, теории, чувства, настроения, эмоции, концепции, на основе которых проявляется отношение людей к существующему и желаемому праву; правосознание включает в себя как отношение к прошлому и существующему праву, так и представления о желаемом правовом порядке; правосознание выступает источником права, образуя систему общепризнанных идеалов, ценностей, идей, признаков; носителями правосознания являются субъекты права; правосознание выступает непосредственным внутренним мотивом правового поведения, определяющим желания людей, их отношение к явлениям, свойствам существующего правового порядка.

Как составной части правовой действительности и ее духовного осознания правосознание выполняет в обществе определенные функции.

Познавательная функция правосознания заключается в том, что оно отражает и познает правовую действительность в форме правовых, юридических знаний. Эти знания затем превращаются в понятия, категории, принципы, определения.

Оценочная функция выражается в том, что правосознание не только отражает правовую действительность, но и формирует отношение к ней в форме предпочтений и оценок. Оценка выражает определенное эмоциональное отношение к явлениям правовой жизни. Оно может проявляться в критике действующего права и формировании пожеланий к правовой сфере, ее изменениям. Значимыми окажутся такие изменения, которые отражают правовые идеалы, цель тех или иных людей, групп или всего общества. Оценочная функция правосознания оказывает влияние формированию правовой установки, то есть склонность, готовность индивида к определенному восприятию правовой информации, практике и намеренности действовать в соответствии с этой оценкой.

Регулятивная функция правосознания состоит в формировании поведенческой реакции индивида, которая может выражаться в виде правомерного или противоправного поведения. Возможная поведенческая реакция индивида зависит от направленности его правовой ориентации, то есть совокупности правовых установок, которые непосредственно определяют его поведение в конкретных ситуациях.

Наряду с общетеоретическими подходами к правовому сознанию как одной ю важнейших форм общественного сознания и даже мировоззрения, теория права выделяет и изучает структуру правосознания. Структура правосознания состоит из двух элементов: правовой психологии и правой идеологии.

Правовая психология

— это совокупность чувств, эмоций, переживаний, настроений, стереотипов, привычек, на основе которых складывается отношение общества или конкретного коллектива к праву. Они формируются в результате повседневного общения и взаимодействия людей. Содержание правовой психологии проявляется в психологических качествах человека на право, принятые законодательные акты, действия государства. Эти психологические реакции могут представлять собой чувство удовлетворения или переживания, а также недовольства или равнодушия к тем или иным запретам, связываниям, дозволениям.

Несмотря на случайное, фрагментарное, стихийно складывающееся эмоциональное отношение к правовым явлениям, которое обусловливается правовой психологией, она играет очень важную роль в формировании и реализации права. Нельзя игнорировать устойчивые стереотипы, привычки, обычаи при выработке и принятии нормативного правового акта, если его содержание противоречит устоявшимся представлениям, традициям. В этом случае закон вряд ли будет эффективно действовать. Следовательно, осуществление социально полезных целей, которые закрепляются в законах, указах, постановлениях, не должно противоречить или не учитывать содержание правовой психологии населения.

Правовая идеология — это система правовых идей, теорий, принципов, выражающих осознанное отношение к праву общества, социальных групп, личностей. По сравнению с правовой психологией правовая идеология характеризуется целенаправленным и целостным осознанием права, которое реализуют профессиональные правоведы. Если в правовой психологии проявляется эмоционально-чувственный аспект правовой жизни, который основывается на повседневный опыт индивида, то правовая идеология стремится к выявлению сущности и смысла права. Такое концептуальное осмысление природы права, правовой действительности проявлено в доктринах, теориях, подобно теории естественного права, государственно-правовой доктрине позитивизма и т. д.

Правовая идеология выражает интересы больших групп людей: общества, классов, коллектива, политических партий, мирового сообщества. Она служит для таких больших социальных групп той базой, на основе которой происходит участие в осуществлении властных отношений. При этом «правила игры» этих больших групп определяются правовой идеологией. Примером правовой идеологии является концепция правового государства. В ней зафиксированы общечеловеческие представления о демократии, верховенстве прав человека и гражданина, справедливом и гуманном правопорядке.

В качестве третьего элемента правосознания можно выделить элементы поведенческих компонентов: привычек, установок, ценностей, ориентации. Поведенческие элементы раскрывают готовность личности к восприятию и оценке правовых явлений и характеризуют желание сознательно совершить правомерное либо неправомерное действие. Поведенческий компонент правосознания - совокупность правовых установок, которые непосредственно создают устойчивые модели поведения в определенных стандартных ситуациях.

Виды правосознания.

Усвоение правовых идей, принципов, теорий различными группами и индивидами осуществляется не одномерно. Да и правовая ориентация участников правоотношений, то есть их предрасположенность к определенным образцам поведения часто не совпадает. Это выражается в готовности к правомерному поведению одних и неправомерному поведению других. Следовательно, правосознание проявляется в различных видах. Выделение разновидностей правосознания может происходить на основе различных критериев.

В зависимости от того, кто является носителем правовых идей, взглядов, переживаний, выделяют индивидуальное, групповое и общественное правосознание.

Индивидуагъное правосознание свойственно отдельным людям, личностям, которые представляют собой совокупность их правовых знаний и оценок правовых явлений. Отношение индивида к праву формируется, когда он вовлечен в группу, общественное движение, политическую партию, поэтому индивидуальное правосознание тесно связано с правосознанием коллектива или определенной социальной группы. Через индивидуальное правосознание проявляется степень правовой активности, способность личности отстаивать свои права и свободы.

Формами проявления индивидуального правосознания являются: приспособление индивида к действующей правовой системе, законопослушность, протест против существующей правовой системы, безразличие к действующему праву.

Групповое правосознание обычно отражает интересы классов, этносов, профессиональных групп, объединенных в партии, движения, общественные организации.

Общественное правосознание включает в себя правовые идеи, принципы, теории, признанные большинством общества. Наиболее отчетливо общественное правосознание проявляется на выборах, референдумах, плебисцитах.

Кроме того, правосознание различается по глубине отражения правовой реальности. В этой связи выцеляюг обыденное, научное и профессиональное правосознание.

Обыденное правосознание представляет собой отношение к праву и законности, складывающееся на основе стереотипов, слухов, настроений, переживаний. Оно формируется под воздействием реальных условий жизни различных групп населения.

Профессиональное правосознание составляют убеждения, традиции, стереотипы, которые формируются у юристов-практиков. Это правосознание играет важную роль в развитии права и его применении, поскольку многие юристы в качестве законодателей создают нормативные правовые акты, а в качестве судей, следователей, про- куроров. нотариусов применяют его. Во многом профессиональное правосознание является отражением качества юридического образования в стране, а также тех традиций, которые сложились в юридической практике.

Научное правосознание представляет собой систему доктрин, концепций, взглядов, отражающих закономерности развития правовой сферы. По этой причине научное правосознание должно определять развитие законодательства, правовых институтов и права в целом.

Типы правосознания. Содержание правовых установок и ценностных ориентации, доминирующих в обществе, позволяет выцелшъ два типа отношения к праву, следовательно, два типа правосознания: юридическое мировоззрение и правовой нигилизм Они являются крайними вариантами правовых ценностных установок, соответственно признающих ценность права и отрицающих необходимость в нем, между которыми может располагаться ряд промежуточных правовых ориентации.

Например, правовой инфантилизм можно рассматривать как тип правосознания, характеризующийся несформированностъю правовой установки, обусловленной недостаточностью правовых знаний при завышенной самооценке собственного правосознания.

Крайне отрицагльное отношение к праву выражено в криминальном («перерожденном») правосознании, которое не отрицает ценности права, однако использует знания о праве в преступных целях.

Поведенческая реакция может быть основана на вольном обращении с законами, которое обусловлено небрежностью, неорганизованностью субъекта права. В данном случае тип правосознания приобретает форму правового дилетантизма.

Уважение к праву, вера в его способность разрешать все социальные конфликты, готовность соблюдать и исполнять законы составляют содержание правосознания, именуемого юридическим мировоззрением. Наиболее отчетливо оно прослеживается в докгрине естественного права, утверждающей идею равенства и неотчуждаемости прав человека по факту рождения.

Возникновение этого типа правосознания связано с развитием гражданского общества, отрицавшего сословное деление людей и утверждавшего принципы формального равенства, субъективных прав и их судебных гарантий. Юридическое мировоззрение оказало большое влияние на формирование правового государства в западных странах, правовой культуры, законопослушности их граждан.

Чрезмерная абсолютизация преобразовательной роли права, завышенные ожидания, оторванные от реальных экономических, политических, организационных условий, способны породить правовой идеализм, правовой романтизм. Этот тип правосознания характеризуется чрезмерными, заведомо несбыточными надеждами на право, закон в качестве главных средств избавления общества от негативных явлений, таких как преступность, коррупция, войны и т. д.

Прямо противоположное отношение к праву у нигилистов (в пер. с лат. — ничто). Правовой нигилизм — это тип правосознания, основанный на негативном, отрицательном отношении к праву и закону. Подобное неуважительное отношение к праву имеет место в тех обществах, где идеи прав и индивидуальных свобод оказываются невостребованными и не представляют главной ценности для людей.

Одной из причин распространения правового нигилизма является правовое невежество, отсутствие элементарных знаний о праве. Значительно более серьезны психологические корни данного явления. Они кроются в недоверии в преобразующую, конструктивную роль права, его способности оказывать влияние на судьбы миллионов простых обывателей. По этой причине простые граждане стремятся действовать в обход существующих норм права.

Правовая культура. Понятие «культура» достаточно давно и прочно вошло в наш обиход. Однако за ним не сохранилось какого-то четкого содержания, поэтому существуют его различные толкования. Термин «культура» происходит от лат. Ыеге— возделывать, культивировать землю. Однако лишь в XVIII в. термин «культура» стал употребляться для характеристики человека, его манер, начитанности. Обычно культурными считались аристократы. Позже аристократический оттенок понятия исчезает. Культура уже представляется как убеждения, ценности и формы их выражения, которые являются общими для какой-либо группы. С помощью этих средств культура упорядочивает опыт, регулирует поведение людей. Кроме этого, ку льтл ра отбирает общественно полезные стандарты поведения и запрещает общественно вредные.

Культуру не следует ограничивать лишь материальными и духовными достижениями, которые созданы трудом человека. Культура отражает уровень, качество развития общественной жизни, проявляющиеся в деятельности человека. Совместное цивилизованное существование людей требует, чтобы они взаимодействовали на основе общепризнанных правил, были привержены определенным идеалам и ценностям, которые в своей совокупности и формируют культуру.

Одной из форм существования таких общеобязательных правил является право. Следовательно, правовая культура представляет собой разновидность культуры общества в целом. Она характеризует уровень развития правовой деятельности и выражается в правосознании, образе мышления, системе ценностей, признанных в обществе стандартах поведения. Формирование относительно высокого уровня правовой культлры населения, профессиональной культуры государственных служащих, должностных лиц оказывает непосредственное влияние на укрепление не только правового, но и социального, демократического, светского государства.

В отечественной юриспруденции существует понимание правовой ку льтлры в широком и узком смыслах. В широком смысле правовая культура включает в себя все правовые явления и институты: законодательство, юридические учреждения, деятельность органов государства (юридическую практику), правовое поведение граждан, правовое сознание. Тем самым правовая культура отождествляется с правовой системой.

Понимание правовой культуры в узком смысле связано с характеристикой правовой деятельности, ее уровня, направленности, форм и способов, что и обусловливает качество правовой жизни. Именно в узком смысле, как качественную характеристику юридической практики официальных органов власти и правового поведения индивидов следует употреблять термин «правовая культура». Следовательно, правовая культура общества — это качественное состояние правовой жизни, которое выражается в уровне развития правовой деятельности, качестве нормативных правовых актов, степени реализации прав и свобод личности и ее правовой активности.

Правовая культура отличается от правосознания тем, что последнее включает в себя лишь совокупность идей, воззрений, теорий, ориентации, выражающих отношение общества и индивида к праву, а правовая культлра представляет собой положительный тип отношения к правовым явлениям, который выражается в деятельности индивида, юридических учреждений.

Поэтому правовая культура - понятие более широкое, нежели правосознание. Оно характеризует уровень правосудия, включает в себя степень знания права, правовые ориентации, лежащие в основе деятельности исполнительной власти, должностных лиц.

Высшим уровнем проявления правовой культуры является правовая активность индивида. Она выражается не только в законопослушном поведении индивида, но и в способности личности к активным, творческим действиям в сфере реализации права, а также в сфере правового регулирования.

Структура правовой культуры

представляет собой взаимодействие различных компонентов позитивного правового поведения (деятельности). Ее можно условно сгруппировать в три блока: познавательный (гносеологический); ценносгно-ориентационный; деятельност- ный (поведенческий).

Познавательный «блок» охватывает правовую информированность людей, юридическую образованность, знание ими законов. Юридическая подготовка индивида основывается также и на эмоциях, чувствах, стереотипах, которые формируют его уважительное отношение к праву.

Ценносгно-ориентационный «блок» составляют правовые установки, правовые ценностные ориентации, переходящие в личностную структуру поведения, определяющие направленность правовой активности, готовность позитивно воспринимать правовую информацию, оценивать ее и действовать на основе сформулированного отношения. Проявлениями правовой культуры на этом уровне являются: готовность соблюдать и исполнять законы, уважение к правосудию, потребность обращения в суд за защитой своих прав.

Деятельносгный «блок» содержит устойчивые формы правомерного поведения, направленные на соблюдение, исполнение, использование субъективных прав и юридических обязанностей. Наивысшим проявлением поведенческого аспекта правовой культуры является правовая активность как осознанная поведенческая реакция в форме правомерного поведения, исключающего использование противозаконных силовых средств при разрешении споров.

В целом, именно зрелость правовой культуры выступает интегрированным показателем, определяющим место и роль права в жизни общества.

В связи с этим, если правовая культура не представляет собой целостного образования, внутри которого в разной мере развиты ее отдельные компоненты (например, правовая информированность без предрасположенности к правомерному поведению), то она не в состоянии оказывать сколько-нибудь серьезного влияния на юридическую действительность.

Правовая культура выполняет в обществе ряд функций. Познавательная функция правовой ку льтлры выражается в формировании у населения представлений о государстве, праве, гражданском обществе, на основе которых они вступают в правоотношения.

Регулятивная функция правовой ку льтлры направлена на обеспечение устойчивого функционирования общества путем предписания индивидам и социальным группам стандартов общественно полезного поведения, согласования и подчинения социальных устремлений и идеалов различных групп общепризнанным в обществе.

Функция правовой социализации выражается в способности правовой ку льтлры обеспечивать передачу новым поколения накопленного опыта и ку льтлры для эффективного использования своих субъективных прав и соблюдения юридических обязанностей.

Оценочная функция состоит в выработке отношения индивида к правовым явлениям на основе сформированных представлений, идеалов, принципов. Это отношение выражается в поступках, поведении, в его оценке права, законности, правопорядка, законодательства в сравнении с имеющимися представлениями об этом.

Прогностическая функция правовой ку льтлры выражается в способности предвидеть возможные направления развития правовой системы, законодательства, юридической практики, определить средства для достижения актуальных правовых целей. В связи с этим важно обоснование вероятных изменений в системе правовых ориентации граждан, выработке средств, либо блокирующих, либо стимулирующих их появление.

Виды правовой культуры Правовая культура общества не представляет собой единого целого. Она распадается на виды, которые вычленяются на основе следующих критериев. С точки зрения но- сителеи правовой культуры она подразделяется ш правовую культуру общества, группы и личности.

Индивидуальная правовая культура проявляется в глубоком знании и понимании ценности права, юридической подготовленности личности к восприятию позитивных изменений в законодательстве, в развитых навыках и внутренней потребности использовать право.

Будучи представителем социальной группы, слоя (рабочих, интеллигенции, юристов, студентов и т. д.), личность испытывает на себе влияние ценностных правовых ориентации группы, составляющих правовую субкультуру. Интеграция субкультур групп в единую правовую культуру общества осуществляется на основе общепризнанных ценностей большинством населения.

Правовая культура общества выражается в гарантиях субъективных прав и свобод, правовой активности граждан, уважении к правосудию, их готовности соблюдать и исполнять законы, в уровне совершенства законодательства, уровне правосознания должностных лиц, их убежденности следовать предписаниям норм права, в эффективности работы правоохранительных органов, наконец в уровне законности и правопорядка.

По степени познания правовых явлений и использования их в практической правовой деятельности выделяют: обыденный уровень правовой культуры, профессиональный и теоретический.

Обыденный уровень правовой культуры характеризуется включенностью личности в правоотношения на уровне здравого смысла, эмоциональных переживаний и выражается в использовании субъективных прав и соблюдении юридических обязанностей.

В отличие от обыденного профессиональный уровень правовой культуры выражается в творчестве лиц, специально занимающихся правовой деятельностью. Свою работу они строят на основе системы знаний, понимания закономерностей развития правовой сферы.

Однако осознание обществом правового регулирования происходит на теоретическом уровне правовой культуры Именно здесь происходит целостное осмысление основных направлений развития права, его природы и сущности, структуры правовых институтов. На этом же уровне формируются основные юридические понятия, которые отражают содержание правовой сферы.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

· Какие теории существуют по поводу понятия государства?

· Назовите подходы объяснения сущности государства?

· Перечислите признаки государства.

· Что такое социальное, правовое государство?

· Каковы формы государства?

· Что понимается под правом?

· Назовите признаки, источники права.

· Перечислите виды нормативных правовых актов.

· Что понимается под категориями: а) реализация права; б) п менение; в) правоотношение; г) законность; д) правопорядок; е) рушение; ж) правосознание; з) правовая культура?

Глава III ОСНОВЫ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА / 1. Понятие и предмет конституционного права Конституция РК

2. Конституционные основы общественного строя Республики Казахстан.

· Гражданство: понятие, порайжприображния и утраты.

· Избирательная система Республики Казахстан: понятие, принципы, избирательные органы.

1. Понятие и предмет конституционного права как науки и отрасли права. Конституция РК. Конституционное право — ведущая отрасль права РК. Такая его роль обусловлена значением общественных отношений, которые закрепляются и регулируются нормами этой отрасли. Ведущая роль конституционного права в системе права РК выражается в следующем: во-первых, конституционное право устанавливает в правовой форме основополагающие принципы устройства общества и государства; во-вторых, конституционное право определяет общие основы управления всеми общественными процессами; в-третьих, нормами конституционного права регулируется сам процесс создания права, так как нормы конституционного права определяют виды других нормативных правовых актов, органы, их издающие, соотношение их юридической силы.

Наука конституционного права является составной частью юридической науки, которая, в свою очередь, входит в систему общественных наук. Для конституционного права как науки присущи свой предмет, источники, специфический подход к его изучению. Наука конституционного права относится к числу отраслевых юридических наук. Наука конституционного права - система научных знаний о закономерностях развития: государственно-правовых отношений, представленных в институтах конституционного строя; волевых общественных отношений, с которыми связано осуществление государственной власти.

Наука конституционного права представляет собой систему знаний. В систему науки конституционного права входят: знание о конституционном праве как отрасли права; знания о сущности Конституции РК - ее структуре и содержании; знания об основах конституционного строя РК и их отношении с господствующими в обществе отношениями; знания о правах и свободах человека и гражданина РК; знания о национально-государственном и административно-территориальном устройстве РК; знания о системе органов власти РК, местном государственном управлении и самоуправлении. Указанные объекты выступают предметом научного исследования и изучаются исходя из научных методологических принципов с использованием различных методов: исторического, логического, сравнительно-правового, системного, статистического, конкретно-социологического и др.

Формулируя теоретические выводы, наука конституционного права опирается на широкую систему источников, под которыми подразумеваются факторы, составляющие основы научного познания.

К таким источникам в первую очередь относится Конституция. В то же время источниками науки являются и другие нормативные правовые акты, которые в совокупности составляют конституционное законодательство: конституционные и обычные законы, нормативные правовые акты Президента, Правительства, местных представительных органов. Наука выявляет и теоретически обосновывает заложенные в них концепции, основные понятия, раскрывает взаимосвязи.

Другим источником науки конституционного права является практическая деятельность государственных органов и всех субъектов правовых отношений по реализации конституционно-правовых норм. Ее изучение позволяет понять не только формальную природу, но и фактическую сущность, реальность действия норм права.

Источником науки конституционного права являются также труды ученых, как отечественных, так и зарубежных, посвященных философским, социологическим и другим проблемам конституционного строительства, прямо или косвенно относящихся кданной отрасли.

Конституционное право РКкак отрасль права — это совоку пность правовых норм, регулирующих правовое положение личности и государственное устройство РК. В основу разделения права на отрасли положено два критерия: предмет регулирования и метод регулирования.

Конституционное право призвано регулировать общественные отношения, возникающие в процессе осуществления государственной власти. Таким образом, предметом конституционного права являются общественные отношения, связанные с осуществлением государственной власти и ее организации, устройством государства, а также между человеком и государством.

Как и любой отрасли права, конституционному праву присуща совокупность приемов и способов, при помощи которых осуществляется воздействие на общественные отношения, называемые методами правового регулирования. Конституционно-правовые отношения регулируются следующими методами: 1) метод обязывания; 2) методзапрещения;3) метод дозволения; 4) метод признания

Методы регулирования конституционного права носят политико- правовой характер, поскольку закрепляют в Конституции категории общественных идеалов, социальных ценностей, моральных принципов.

Таким образом, конституционное право — это отрасль права Республики Казахстан, представляющая собой совокупность правовых норм, регулирующих основы конституционного строя РК, статус человека и гражданина, государственное устройство, систему органов государственной власти, местного государственного управления и самоуправления.

В конституционном праве важным являются нормы Конституции, по которым живет страна и должны соответствовать нормы других правовых актов. Конституционно-правовым нормам присущи все признаки норм других отраслей права. Они также являются средством упорядочения общественных отношений, принимаются государством и выполняют регулятивную и правоохранительную функции. Вместе с тем, конституционно-правовые нормы отличаются от правовых норм других отраслей права: содержанием и сферой регулируемых общественных отношений; непосредственным действием; особенностями структуры. Конституционно-правовые нормы чаще всего имеют диспозицию, реже - гипотезу, и только в отдельных случаях — санкцию; источниками в которых они выражены (Конституция, конституционные законы); наличием значительного количества норм - принципов, норм-задач, норм-определений, не свойственных другим отраслям права; учредительным характером содержащихся в них предписаний; специфическим характером субъектов (народ, государство, нации, высшие государственные органы).

Конституционно-правовые нормы классифицируют по следующим основаниям: по характеру содержащихся предписаний их разделяют на: управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Упра- вомочивающие нормы—это нормы, закрепляющие право субъектов осуществлять редусмотренные в них действия и определяющие рамки их полномочий. Обязывающие нормы закрепляют обязанности субъектов соотносить свое поведение, свои действия с установками данных норм. Запрещающие нормы - это нормы, содержащие запреты на совершение определенных действий, в них предусмотренных.

По степени определенности содержащихся в них предписаний различают императивные и дизпозитивные нормы. Императивные нормы - это нормы, которые не допускают свободы усмотрения субъекта в применении установленного ими правит Диспозитивные нормы— это нормы, которые предусматривают возможности выбора варианта действия субъекта с учетом указанных в норме условий и обстоятельств.

Система конституционною права

— это совокупность составных частей и элементов конституционного права, характеризующих его внутреннее стрение и обособляющих его от других отраслей права. Универсальные и общие принципы конституционного права—это основные начала конституционного права, в соответствии с которыми оно строится как система правовых норм и которые придают этой системе единую направленность. К универсальным принципам конституционного права, оказывающим влияние на всю систему национального права РК, относятся: принципы высшей юридической силы и прямого действия Конституции на всей территории Республики (ст. 4 Конституции РК); принцип абсолютности и неотчуждаемости прав и свобод человека (ч. 2 ст. 12 Конституции РК). К общим отраслевым принципам конституционного права относятся: принцип решения наиболее важных вопросов государственной жизни демократическими методами; принцип суверенитета; принцип принадлежности государственной власти народу, ее единство; принцип признания идеологического и политического многообразия.

Конституционное право, являясь частью единой правовой системы, само является сложной системой и состоит из элементов отрасли — правовых институтов. Конституционно-правовой институт — со- воку пность норм конституционного права, регулирующих однородные и взаимосвязанные общественные отношения и образующих от-

51

носительно самостоятельную группу. В системе конституционного права выделяют следующие правовые институты: основы конституционного строя; права и свободы человека и гражданина; административно-территориальное устройство; избирательная система; президентская власть; законодательная власть; исполнительная власть; судебная власть и прокуратура; местное государственное управление; местное самоуправление; порядок изменения Конституции.

Конституционно-правовые отношения — это общественные отношения, урегулированные нормами конституционного права, содержанием которых является юридическая связь между субъектами в форме взаимных прав и обязанностей. К особенностям конституционно-правовых отношений относятся: особое содержание, особая сфера отношений, составляющих предмет конституционного права; особый субъектный состав. Среди субъектов конституционно-пра- вовых отношений есть такие, которые не могут быть участниками других видов правоотношений; наличие нескольких видов правоотношений.

Наиболее классическим видом являются конкретные конституционно-правовые отношения, в которых четко определены субъекты, их взаимные права и обязанности.

Вторым видом конституционных правоотношений являются правоотношения общего характера, в которых конкретно не определены субъекты отношений, не установлены конкретные права и обязанности. Такие отношения возникают на основе реализации норм-принци- пов, норм-деклараций, норм-целей.

Особым видом правоотношений являются правовые состояния. Их субъекты четко определены, но содержание прав и обязанностей этих субъектов конкретно не определено, а выводится из большого массива действующих норм. К правовым отношениям такого вида относится состояние в гражданстве.

Классификация юнституционно-правовьк отношений: по qx>i<y действия различаются постоянные и временные отношения; по назначению в механизме правового регулирования различают материальные и процессуальные отношения; по целевому назначению различают правоусгановительные и правоохранительные правовые отношения.

Возникновению, прекращению или изменению правоотношения предшествует юридический факт — событие или действие. Событие происходит независимо от воли субъекта, действие связано с волеизъявлением последнего. Действия классифицируются на юридические акты и юридические поступки.

Субъекты конституционною права - это участники консгитуци- онно-правовых отношений. Круг субъектов очень широк: ими могут быть все, на кого правовые нормы данной отрасли возлагают обязанности и предоставляют права. Среди них государство, народ, депутаты, органы государственной власти, избирательные комиссии, граждане, липа без гражданства, общественные организации и т.д. Таким образом, субъектами конституционно-правовых отношений выступают: человек, вступая в отношения сам или через соответствующие органы с государством; государство, вступая в отношения с другим государством или человеком.

1.1. Понятие, сущность, характеристика, этапы становления Конституции.

Впервые понятие «конституция» (от лат. соп$1киио — установление) встречается в письменных источниках Древнего Рима. Тогда конституциями называли акты, издаваемые императором. В средние века конституциями именовали нормативные акты о правах и вольностях различных сословий. Первой Конституцией в современном ее понимании, как Основной закон государства стала Конституция США, принятая в 1787 г.

Под Конституцией в юридической науке понимается нормативный акт — Основной закон, обладающий высшей юридической силой и закрепляющий основы общественного строя и государственного устройства, взаимоотношения между государством и личностью, организацию и деятельность системы государственных органов.

Значение Конституции определяется ее функциями. Основными функциями Конституции являются:

Юридическая функция Конституция является Основным законом, главным источником права, нормы которой обладают высшей юридической силой и лежат в основе других отраслей права.

Политическая функция. Конституция регулирует порядок функционирования политической системы общества.

Идеологическая функция. Конституция, признавая и устанавливая идеологическое многообразие, является средством идеологического воздействия.

Экономическая функция. Конституция определяет формы собственности в государстве, порядок их функционирования.

Юридические свойства Конституции — существенные признаки, отличающие ее от других нормативных актов. Основными юридическими свойствами Конституции являются следующие:

Верховенство. Конституция обладает высшей юридической силой. Это означает: нормы Конституции - источник других отраслей права; нормативные правовые акты принимаются только органами, указанными Конституцией; все нормативные правовые акты должны соответствовать Конституции; государственные органы, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и объединения обязаны соблюдать Конституцию. Верховенство Конституции устанавливается самой Конституцией.

Учредительный характер. Эш свойство выражается в следующем. Конституция учреждает основы государственного строя и механизм осуществления государственной власти; нормы Конституции являются первичными по отношению к другим нормативным правовым актам.

Прямое действие. Это свойство означает, что нормы Конституции обязательны к исполнению законодательной, исполнительной и судебной властями; нормы Конституции могут быть использованы в суде для защиты своих прав.

Особый порядок принятия и изменения Конституции. Это значит, что Конституция может быть изменена лишь конституционно же правомочным органом, в особом порядке и таким актом, который обладает равной с Конституцией юридической силой.

Правовая охрана Конституции — это совоку пность юридических средств, обеспечивающих соблюдение режима конституционной законности. Особое место в защите Конституции и конституционного строя принадлежит Президенту РК, который как глава государства и его высшее должностное лицо является гарантом незыблемости Конституции; обязанность строго следовать Конституции входит в содержание его присяги. В целях защиты Конституции РК образуется Конституционный Совет РК, который по обращениям Президента РК, Председателя Сената, Председателя Мажилиса, одной пятой части от общего числа депутатов Парламента, Премьер-министра, судов РК разрешает вопрос о соответствии Конституции РК законодательных и других правовых актов, перечень которых дан в ст. 72 Конституции.

Законы и международные договоры, признанные Конституционным Советом, не соответствующими Конституции РК, не могут быть подписаны либо, соответственно, ратифицированы и введены в дейст вие. Акты или отдельные положения, признанные ущемляющими, закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина отменяются и не подлежат применению.

В решении задач конституционного контроля и обеспечения исполнения Конституции участвуют и другие органы власти: суды РК, Прокуратура РК в пределах их компетенции.

Этапы развития Конституции Республики Казахстан. История становления нового конституционного законодательства Республики

Казахстан берет свое начало с момента внесения изменений в Конституцию Казахской ССР Законом Казахской ССР «Об учреждении поста Президента» от 24 апреля 1990 г. Данный Закон внес существенное изменение в систему управления государством. Пост Президента учреждался в целях обеспечения глубоких политических и экономических преобразований, осуществляемых в Республике.

Важным актом конституционного характера первого этапа является Декларация о государственном суверенитете Казахской ССР от 25 октября 1990 года. Декларация провозглашала приоритет законов Казахской ССР над законами СССР, в ней были заложены принципы, существенно меняющие систему существующих отношений в цепи Казахстан-Центр. В частности, в Декларации провозглашалось, что отношения между СССР и Казахской ССР строятся на договорной основе; Республика самостоятельно решает все вопросы, связанные с административно-территориальным устройством, политическим, экономическим, социальным и культлрно-национальным строительством; Республика имеет право приостанавливать на своей территории действие законов СССР, нарушающих законы Казахской ССР; территория Казахстана объявляется неприкосновенной, неотчуждаемой в существующих границах и не может быть изменена без ее согласия; без согласия Верховного Совета Казахской ССР на ее территории не могут быть размещены воинские формирования других государств, их военные базы; Казахстан имеет право иметь собственные внутренние войска, органы государственной и общественной безопасности; Казахская ССР самостоятельна в международных отношениях, в своих интересах определяет внешнюю политику. Специальной статьей оговаривалось, что Декларация является основой для заключения нового Союзного договора и разработки новой Конституции Казахской ССР.

Декларация — первый акт Казахской ССР, в котором был провозглашен принцип разделения властей, в отличие от положений Конституции Казахской ССР 1978 г., которая закрепляла власть Советов. Законодательная власть предоставлялась Верховному Совету, Президент являлся главой Республики и обладал высшей распорядительно-исполнительной властью. Судебная власть принадлежала Верховному Суду. В Декларации отсутствует классовый подход к определению социальной основы государства. Единственным носителем суверенитета и носителем государственной власти провозглашался народ.

В 1990-1991 гг. Верховный Совет Казахской ССР принял законы «О совершенствовании структуры государственной власти и управления» от 20 ноября 1990 г. и «О местном самоуправлении и местных

Советах народных депутатов Казахской ССР» от 15 февраля 1991 г., которые положили начало существенным изменениям в системе органов власти и управления Республики.

Согласно Закону «О совершенствовании структуры государственной власти и управления» прекратил свое существование Совет Министров, он и был преобразован в Кабинет Министров при Президенте. Полтора десятка министерств и ведомств были упразднены, часть преобразована. Не стало Госплана, Госагропрома, Госстроя, Госснаба, Комитета народного контроля; созданы новые органы управления — Госкомитет по экономике, Антимонопольный комитет, Комитет по управлению государственным имуществом и т. д. Введены должности Вице-президента и Генерального прокурора Республики.

Согласно Закону «О местном самоуправлении и местных Советах народных депутатов Казахской ССР» представительная и исполнительная власть на местах была сосредоточена в одних руках: Председателя Совета; за местными Советами было закреплено местное хозяйство, установлена коммунальная собственность, был определен перечень налогов, поступающих в местный бюджет.

Второй этап конституционного строительства начинается с принятия Закона Республики Казахстан «Об изменении наименования Казахской Советской Социалистической Республики» от 10 декабря 1991 года. Хотя закон не назывался Конституционным, он фактически был таковым, поскольку вносил изменения в Конституцию Казахской ССР, снимая идеологическую основу государственной организации.

Наконец, 16 декабря 1991 г. был принят и в тот же день вступил в силу Конституционный закон «О государственной независимости Республики Казахстан». В ст. 1 Закона Казахстан провозглашался независимым, демократическим и правовым государством. Территория Казахстана объявлялась целостной, неделимой и неприкосновенной.

Согласно Главе 2 Закона, граждане Республики всех национальностей, объединенные общностью исторической судьбы с казахской нацией, составляют вместе с ней единый народ Казахстана, который является единственным носителем суверенитета и источником государственной власти. За всеми казахами, вынужденно покинувшими территорию Республики и проживающими в других государствах, Закон признавал право иметь гражданство Казахстана, наряду с гражданством других государств, если это не противоречит законам государств, гражданами которых они являются.

Глава 3 определяла структуру органов государственной власти и управления. Государственная власть осуществляется, гласил Закон, исходя из принципа ее разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Главой Республики Казахстан и ее исполнительной власти объявлялся Президент.

Глава 4 определяла экономические основы государства. Закон гласил, что Казахстан обладает самостоятельной экономической системой и основывается на многообразии и равенстве всех форм собственности. Земля и ее недра, воды, воздушное пространство, растительный и животный мир, другие природные ресурсы объявлялись исключительной собственностью государства.

Республика Казахстан является субъектом международного права и самостоятельно решает вопросы внешнеэкономической деятельности. Специальной статьей оговаривалось, что данный Закон служит основой для разработки новой Конституции Республики. С этого дня Казахстан юридически существует как суверенное государство. В то же время продолжали действовать нормы Конституции Казахской ССР, Законы СССР и Казахской ССР, поскольку они не противоречили Закону о государственной независимости.

В этот период был принят ряд конституционных законов, внесших существенные изменения в Конституцию 1978 г. Так, Закон РК «О гражданстве Республики Казахстан» от 20 декабря 1991 г. уже не признавал гражданства СССР, а также институт двойного гражданства. Им были установлены новые основания приобретения гражданства Республики Казахстан.

Третий этап становления конституционного законодательства Казахстана начинается с принятия Верховным Советом первой Конституции суверенного Казахстана 28 января 1993 г. Конституция 1993 г. по новому определила государственный и общественный строй Казахстана. Конституция восприняла многие правовые нормы, принципы и идеи конституционных законов, изданных с момента объявления государственного суверенитета. Также Конституция сохранила некоторые положения Конституции Казахской ССР 1978 г., например Верховный Совет оставался однопалатным представительным и законодательным органом, но уже не являлся всевластным органом. Как местные представительные органы сохранились Советы, формулировки многих прав и свобод граждан сохранили положения и идеи, провозглашенные Конституцией Казахской ССР 1978 г. В Конституции впервые было употреблено такое приятие, как «светское и унитарное государство», означающее отделение государства от религиозных объединений и невозможность образования на территории Республики Казахстан как политических, так и культурных автономий.

Конституция провозгласила норму о взаимодействии ветвей власти между собой с использованием системы сдержек и противовесов, а также закрепила положение о прямом действии ее норм.

10 декабря 1993 г. Верховный Совет Республики временно делегировал законодательные полномочия Президенту, согласно постановлению Конституционного суда, позволившие ему принимать указы, имеющие силу не только обычного, но и Конституционного закона. Такое решение Верховного Совета можно расценить как внесение изменений и дополнений в Конституцию, поскольку Конституция 1993 г. не предусматривала такой возможности.

Четвертыйэтап становления конституционного законодательства связан с принятием Конституции 1995 г., ныне действующей. В октябре 1998 г. Парламент принял 19 поправок к Конституции и к Указу Президента Республики Казахстан «О выборах в Республике Казахстан». Парламентом были назначены досрочные президентские выборы на 10 января 1999 г. Следующая поправка продлила срок президентских полномочий до семи лет вместо пяти. Был снят также верхний предел возрастного ценза для кандидатов в Президенты. Другая поправка отменила необходимость участия в выборах, чтобы они были признаны состоявшимися, не менее 50 % избирателей.

2. Конституционные основы общественного строя Республики Казахстан.

Каждое государство имеет определенный строй (устройство), т. е. характеризуется определенными чертами, в которых выражается его специфика. Оно может быть демократическим или тоталитарным, республикой или монархией и т. д. Устройство государства характеризуется определенными отношениями (экономическими, политическими, социальными), которые лежат в основе этого строя. Общественные отношения, как вам известно, регулируются обычаями, традициями, нормами морали и права. В демократических государствах в основу государственного строя положены три основных принципа: народовластие,разделениевластец припишет правы свобод человека. Следовательно, конституционный строй—это совокупность конституционных норм, закрепляющих основные принципы деятельности государства. Каковы же эти принципы или что относится к основам конституционного строя Республики Казахстан?

Во-первых, это суверенитет. Казахстан является суверенным государством. Ст. 2 Конституции Республики Казахстан гласит: «суверенитет Республики распространяется на всю ее территорию. Государство обеспечивает целостность, неприкосновенность и неотчуж- даемостъ своей территории». Государственный суверенитет — это верховенство государственной власти внутри страны (т. е. полнота законодательной, исполнительной и судебной власти государства на его территории) и ее независимость от власти иностранных государств в сфере международных отношений.

В демократическом государстве единственным источником власти и ее носителем является народ. Признание народа в качестве носителя всей власти является выражением народного суверенитета. Народный суверенитет означает полновластие народа, т. е. обладание народа социально-экономическими и политическими средствами для реального участия в управлении делами общества и государства. Народ осуществляет свою власть как непосредственно через республиканский референдум и выборы, так и через делегирование ее органам государственной власти (ст. 3 Конституции). Никто не может присваивать власть в Республике Казахстан. Право выступать от имени народа и государства принадлежит Президенту, а также Парламенту Республики в пределах его конституционных полномочий. Правительство от имени народа не выступает и обладает правом выступать только от имени государства.

Республиканская форма правления. В Конституции Республики Казахстан установлена республиканская форма правления. Республика — форма государственного правления, при которой все высшие органы государственной власти либо избираются, либо формируются общенациональными представительными учреждениями (парламентами). Казахстан — президентская Республика.

Народовластие. В соответствии со ст. 1 Конституции РК Республика Казахстан утверждает себя демократическим государством. Это значит, что Казахстан определяет себя как государство, при котором народ обладает учредительной властью принимать Конституцию, непосредственно избирать главу государства и Парламент, сменять их по истечении срока данных полномочий; государство создает возможности для выражения и учета интересов меньшинства и отдельных граждан независимо от их социального и национального происхождения, предоставляя им свободу слова, совести, выбор языка и национальности, право на объединения, на равный доступ к государственной службе и т.д.

Светский характер государства. Республика Казахстан утверждает себя светским государством. Это значит, что в Республике Казахстан религиозные учреждения и вероисповедания отделены от государства; не существует государственной или обязательной религии; запрещено создание партий на религиозной основе; каждый имеет право на свободу совести, т. е. право исповедовать любую религию, переходить от одной религии в другую или не исповедовать никакой религии.

Верховенство права. Республика Казахстан утверждает себя правовым государством. Эш значит, что государство стремится к такому состоянию или качеству, которое называется правовым государством, и в свою очередь характеризуется следующими чертами: права и свободы человека являются высшей ценностью; верховенство закона; принцип разделения властей; независимость судебной власти; взаимная ответственность государства и гражданина.

Социальный характер государства. Республика Казахстан утверждает себя социальным государством. Эш значит, что государство служит человеку, а не наоборот; государство служит обществу в целом, а не отдельным его слоям; государство стремится равномерно распределять тяготы и блага для всех граждан; государство поддерживает социальную сферу (образование, здравоохранение, науку, культуру, социальную занятость, охрану труда, социальное обеспечение и поддержку групп населения с низкими доходами; государство признает право граждан требовать от него обеспечения прожиточного минимума и достойных условий существования, включая экологическую безопасность здоровья и жизни; государство обязуется создать условия для экономической свободы в обществе.

Унитарность. Республика Казахстан является унитарным государством. Унитарное государство — форма устройства государства, которая не имеет в своем составе автономий, т. е. других каких-либо государственных образований; с единой Конституцией, единой системой права, единым гражданством, Парламентом, Правительством, системой исполнительных органов и суда, подразделяет свою территорию на административно-территориальные единицы.

Единство государственной власти в Республике Казахстан обеспечивается Президентом, являющимся главой государства и его высшим должностным лицом. Президент обеспечивает согласованное функционирование всех ветвей государственной власти и ответственность органов власти перед народом. Тем самым, Президент Республики Казахстан находится над всеми ветвями власти, выступает арбитром, хотя и тяготеет по своим полномочиям к исполнительной власти.

Политический и идеологический плюрализм. В Республике Казахстан признается идеологическое и политическое многообразие (п. 1 ст. 5 Конституции). Политическое многообразие (плюрализм) — это свобода политических мнений и политических действий, что предполагает создание равных возможностей участия в политическом процессе всем политическим партиям и другим общественным объединениям, действующим в рамках Конституции, существования многопартийности, а также право граждан состоять в любой партии или не состоять ни в какой.

Политический плюрализм — это не только возможность состоять в любой, действующей в рамках Конституции партии, но и не состоять ни в какой партии, быть беспартийным. Он несовместим с идеологическим единообразием и может реализоваться лишь в условиях вдео- логического многообразия.

Идеологическое многообразие (плюрализм) — это свобода выбора идеологических и духовных ценностей и запрет установления государственной или обязательной идеологии в обществе, что является условием реализации политического плюрализма.

Экономический плюрализм. Это значит, что в Республике Казахстан признаются и равным образом защищаются государственная и частная собственность (п. 1 ст. 6 Конституции)

Права и свободы человека и гражданина—высшая ценность. Конституция РК рассматривает человека, его жизнь, права и свободы в качестве высшей ценности (ст. 1 Конституции). Тем самым она декларирует свое понимание взаимоотношений государства и личности, выдвигая на передний план именно личность. Уважение к личности и ее защита являются неотъемлемым атрибутом государства, его обязанностью.

Приоритет норм международного договора над нормами закона. Пункт 3 ст. 4 Конституции гласит: «Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона».

3. Гражданство: понятие, порядок приобретения и утраты.

Гражданство - это устойчивая политико-правовая связь человека с государством, выражающая совоку пность их взаимных прав и обязанностей.

Государство в законе устанавливает основания, по которым то или иное лицо признается гражданином государства, основания приобретения и прекращения гражданства, порядок решения этих вопросов.

Основания приобретения гражданстваРК Гражданство РК приобретается: 1) по рождению; 2) в результате приема в гражданство; 3) по основаниям или в порядке, предусмотренными межгосударственными договорами Республики Казахстан; 4) по иным основаниям, предусмотренным законом. Прием иностранцев в гражданство РК осуществляется путем подачи ходатайства на имя Президента РК.

Условия приема в гражданство РК В гражданство Республики Казахстан могут быть приняты:

1.   Лица, постоянно проживающие на территории Республики Казахстан на законных основаниях не менее пяти лет либо состоящие в браке с гражданами Республики Казахстан не менее трех лет. Наличие этих условий не требуется при приеме в гражданство Республики Казахстан несовершеннолетних, недееспособных и лиц, которые имеют особые заслуги перед Республикой Казахстан, либо имеют профессии и отвечают требованиям по перечню, устанавливаемому Президентом Республики Казахстан, и членов их семей; а также лиц, покинувших территорию Казахстана, и их потомков, если они возвратились для постоянного проживания в Республику Казахстан как на историческую родину;

2.   Граждане бывших союзных республик, прибывшие с целью постоянного проживания в Республику Казахстан, имеющие одного из близких родственников - граждан Республики Казахстан: ребенка (в том числе усыновленного), супруга (супругу), одного из родителей (усыновителей), сестру, брата, деда или бабушку, независимо от срока их проживания в Республике Казахстан.

Вопросы гражданства военнослужащих, состоящих на действительной военной службе и дислоцированных на территории Республики Казахстан, определяются межгосударственными договорами Республики Казахстан.

Основания для отказа в приеме в гражданство РК Ходатайство в приеме в гражданство РК отклоняется, если лицо, ходатайствующее об этом: совершило преступление против человечества, сознательно выступает против суверенитета и независимости РК; призывают к нарушению единства и целостности территории РК; осуществляет противоправную деятельность, наносящую ущерб государственной безопасности, здоровью населения; разжигает межгосударственную, межнациональную и религиозную вражду, противодействуют функционированию государственного языка РК; осуждено за террористическую деятельность; признано судом особо опасным рецидивистом; состоит в гражданстве других государств.

Законодательство РК предусматривает восстановление (реинтеграцию) в гражданстве—способ приобретения гражданства лицами, ранее утратившими его по различным причинам, в силу чего процедура восстановления может быть либо автоматической (т.е. путем при знания факта восстановления), либо упрощенной (т.е. в порядке регистрации), либо по ходатайству на имя Президента РК. Права вернуть гражданство РК действует в течение 5 лег с момента выхода.

Упрощенный порядок приобретения гражданства РК в форме регистрации установлен для лиц, исторически или кровно связанных с РК и являющихся гражданами бывших советских республик - лиц, близкие родственники которых являются гражданами РК (дети, супруги, сестры, братья, деды и бабушки).

К иным основаниям приобретения гражданства, предусмотренным действующим Законом РК, относятся усыновление, опекунство, соглашение родителей о гражданстве ребенка.

Основания прекращения гражданства. Гражданство РК прекращ ается вследствие: выхода из гражданства РК; утраты гражданства РК.

Выход из гражданства - это добровольное прекращение гражданства, осуществляемое по ходатайству на имя Президента РК. В выходе из гражданства РК может быть отказано, если: лицо имеет неисполненные обязательства перед РК; или имущественные обязанности перед гражданами, предприятиями, учреждениями, организациями, общественными объединениями расположены на территории РК.

Выход из гражданства РК не допускается, если: лицо привлечено к уголовной ответственности в качестве обвиняемого; либо отбывает наказание по вступившему в законную силу приговору суда; или если выход лица из гражданства противоречит интересам государственной безопасности РК.

Утрата гражданства РК Гражданство РК утрачивается (ст. 21): 1) вследствие поступления на службу в органы государственной власти и управления другого государства; 2) если гражданство приобретено в результате предоставления заведомо ложных сведений или фальшивых документов; 3) если лицо, постоянно проживающее за границей, не встало на консульский учет без уважительных причин в течение трех лег; 4) по основаниям, предусмотренным межгосударственными договорами РК; 5) если лицо приобрело гражданство другого государства.

Гражданство ребенка в возрасте до 14 лег следует гражданству родителей. Гражданство ребенка в возрасте от 14 до 18 лег изменяется при наличии их согласия.

Конституционные (основные) права и свободы человека и гражданина - это его неотъемлемые права и свободы, принадлежащие ему от рождения или в силу гражданства, защищаемые государством и составляющие ядро правового статуса личности. Понятия «права человека» и «права гражданина» не тождественны. А

Права человека — это совокупность естественных и неотчуждаемых прав n свобод, таких, как право на жизнь, свободу и личную неприкосновенность, которыми человек обладает в силу рождения и которые не зависят от его принадлежности к государству.

Права гражданина — это права и свободы, закрепляемые за лицом только в силу его принадлежности к государству. В данном случае действует принцип — каждый гражданин является человеком, но не каждый человек является гражданином.

Личные (гражданские) права и свободы К личным (гражданским) правам и свободам относятся:

1. Право на жизнь (ст. 15 Конституции); 2. Право наличную свободу (ст. 16 Конституции); 3. Неприкосновенность достоинства человека (ст. 17 Конституции); 4. Право на неприкосновенность частной, личной, семейной жизни (ст. 18 Конституции); 5. Право определять и указывать или не указывать национальную, партийную и религиозную принадлежность (ст. 19 Конституции); 6. Свобода слова и творчества (ст. 20 Конституции); 7. Право на свободу передвижения и выбора места жительства (ст. 21 Конституции); 8. Свобода совести (ст. 22 Конституции); 9. Право на неприкосновенность жилища (ст. 25 Конституции).

Политические права и свободы — одна из групп конституционных прав и свобод, которые принадлежат только гражданам государства и дают им возможность участвовать в общественной и политической жизни страны. Политические права и свободы состоят из нескольких моментов:

а) право на свободу объединений (ст. 23 Конституции) - возмож ность граждан добровольно, на основе свободного волеизъявления создавать формирования в соответствии со своими интересами для достижения общих целей, б) право на участие в мирных митингах, собраниях, шествиях ипике тированиях (ст. 32 Конституции)—возможность выбора формы воле изъявления граждан. Свобода собраний - возможность собираться в закрытых помещениях, доступ в которые может быть ограничен устроителями по различным основаниям (членство в общественных объединениях, пол, возраст и т.д.). Собрания могут проводиться в уведомительном и явочном порядке. Митинги представляют собой разновидность собраний и проводятся, как правило, под открытым небом. Они завершаются после публичных выступлений принятием резолюций. Демонстрации проводятся преимущественно в виде дви жения по улицам определенным маршрутом с плакатами и транспа рантами, выражающими позицию участников по социальным—эко-

номическим и политическим проблемам. Пикетирование представляет собой выражение своего отношения к чему-либо групп людей, стоящих или движущихся вблизи государственных или общественных объектов, правительственных учреждений и т.п. Пользование этими правами может ограничиваться законом в интересах государственной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья, защиты прав и свобод других лиц;

в) право на участие е управлении делами государства (ст. 33 Конституции) - возможность гражданина непосредственно и через своих представителей осуществлять действия по формированию и функционированию представительных, исполнительных и судебных органов государства. Формами такого участия являются: право петиций — возможность обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления; право избирать и быть избранным в органы государственной власти и местного самоуправления; право участвовать в референдуме; право на равный доступ к государственной службе.

Экономические права и свободы — это совокупность конституционных прав, определяющих юридические возможности человека в экономической сфере. К их числу относятся:

а) право на частную собственность (ст. 26 Конституции) — возмож ность владеть, пользоваться и распоряжаться любым, законно при обретенным имуществом. Никто не может быть лишен своего иму щества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение иму щесгва для государственных нужд может быть произведено только при условии равноценного возмещения.

б) право наследования (ст. 26 Конституции) — возможность перехо да к лицу (наследнику) прав и обязанностей умершего (наследода теля).

в)  свобода предпринимательской деятельности (ст. 26 Конститу ции) - возможность самостоятельной инициативной деятельности граждан и их объединений, осуществляемой под свою ответственность ради получения прибыли.

Социальные права — возможность претендовать на получение от государства определенных материальных и нематериальных благ. Они включают в себя: право на отдых (ст. 24 Конституции) — возможность предоставления лицу времени, свободного от исполнения трудовых обязанностей. Конституция предусматривает: ограничение продолжительности рабочего времени, установление выходных и празд-нич- ных дней, право на ежегодный оплачиваемый отпуск; право на защиту материнства, отцовства и детства (ст. 27 Конституции); право на социальное обеспечение (ст. 28 Конституции), что означает возможность получения системы материальной поддержки и обслуживания граждан государством в случае достижения определенного законом возраста, по болезни, инвалидности, потери кормильца и по иным законным основаниям в виде выплаты пенсий и социальных пособий; право на охрану здоровья и медицинскую помощь (ст. 29 Конституции) — возможность гражданина обращаться и получать необходимую помощь по сохранению и укреплению его физического здоровья; право на образование (ст. 30 Конституции) означает возможность получения бесплатного среднего образования в государственных учебных заведениях, а также на конкурсной основе бесплатного высшего образования в государственном высшем учебном заведении.

Культурные права человека—признаваемые гарантированные Конституцией или законом возможности реализации человека в сфере культурной и научной жизни. Они включает в себя право на пользование родным языком и культурой, на свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества.

Основные (конституционные) обязанности человека и гражданина— это конституционно закрепленные и охраняемые правовой ответственностью виды и мера общественно-необходимого поведения лиц, находящихся на территории государства, либо только собственных граждан, независимо от места их нахождения, в связи с необходимостью их участия в обеспечении интересов общества, государства, других граждан⁷⁴

<Конституция Республики Казахстан возлагает на каждого гражданина следующие обязанности: 1. Обязанность соблюдать Конституцию РК и законодательство Республики Казахстан (ст. 34); 2. Обязанность уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц (ст. 34); 3. Обязанность уважать государственные символы Республики (ст. 34); 4. Обязанность и долг платить законно установленные налоги, сборы и иные обязательные платежи (ст. 35); 5. Обязанность и долг защищать Республику Казахстан (ст. 36); 6. Обязанность заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (ст. 37); 7. Обязанность сохранять природу и бережно относиться к природным богатствам (ст. 38)о

4. Избирательная система Республики Казахстан: понятие, принципы, избирательные органы.

Под избирательной системой понимают порядок формирования выборных органов государства и местного самоуправления, включающий в себя принципы и условия участия в формировании избираемых органов, а также организацию и порядок выборов.

Под избирательной системой Республики Казахстан понимается порядок выборов Президента Республики Казахстан, депутатов Ма- жилиса и Сената Парламента Республики Казахстан, депутатов маслихатов, акимов сельской (поселковых) местности, предусмотренный Конституцией Республики Казахстан и Конституционным законом РК «О выборах в Республике Казахстан», избираемых как непосредственно, так и косвенно гражданами Республики Казахстан.

Существуют два вида избирательных систем—пропорциональная и мажоритарная. Пропорциональная избирательная система строится на принципе пропорциональности между полученными голосами и завоеванными мандатами. Для функционирования пропорциональной системы необходимо создать ряд больших территориальных округов и иметь не менее двух сложившихся политических партий.

Мажоритарная избирательная система

имеет два подвида: абсолютного большинства и относительного большинства. При мажоритарной системе абсолютного большинства выборы считаются состоявшимися, если в них приняло участие как в первом, так и во втором туре более 50 % граждан, внесенных в списки избирателей; кандидат считается избранным, если число голосов, поданных за него, составляет более 50 % от числа избирателей, принявших участие в голосовании.

При мажоритарной системе относительного большинства выборы считаются состоявшимися вне зависимости от числа избирателей, принявших участие в голосовании, а избранным считается кандидат, набравший большее по отношению к другим кандидатам число голосов избирателей при условии, если за него проголосовало более чем 25 % от числа граждан, внесенных в списки избирателей.

В Конституции Республики Казахстан, а также в Конституционном законе «О выборах в Республике Казахстан» закреплены следующие принципы избирательного права:

а) принцип всеобщности означает, что все граждане Республики Казахстан, достигшие определенного возраста, независимо от пола, национальности, расы, вероисповедания, социального происхождения и т. д. имеют право избирать и быть избранными в выборный орган государственной власти. Всеобщее избирательное право делится на активное и на пассивное избирательное право.

Активное избирательное право— это право граждан Республики участвовать в голосовании на выборах по достижении 18-летнего возраста.

Пассивное избирательное право — это право граждан Республики быть избранным Президентом, депутатом Мажилиса Парламента и маслихата с ограничениями, установленными Конституцией. Принцип всеобщности знает исключения.

Во-первых, для избрания на пост Президента предъявляются требования, относящиеся к возрасту, языку, сроку проживания на территории РК. Ряд требований предъявляется к гражданам, выдвигаемым кандидатами в депутаты Парламента, маслихатов.

Во-вторых, Конституция Республики Казахстан устанавливает, что не имеют права избирать и быть избранными, участвовать в республиканском референдуме граждане, признанные судом недееспособными, а также содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда.

Не подлежат регистрации в качестве кандидата в Президенты РК, в депутаты Парламента РК, маслихатов, а также кандидатом в члены органов местного самоуправления лицо: привлекавшееся в течение года перед регистрацией к дисциплинарной ответственности за совершение коррупционного правонарушения; на которое в течение года перед регистрацией налагалось в судебном порядке административное взыскание за умышленное правонарушение; имеющее судимость, которая ко времени регистрации не погашена или не снята в установленном законом порядке;

б) принцип равенства означает, что избиратели участвуют в выбо pax Президента, депутатов Мажилиса Парламента и маслихатов Рес публики на равных основаниях и каждый из избирателей обладает одним голосом. Каждый избиратель может быть внесен только в один список, может голосовать в данных выборах (Президента, депутатов Парламента и т. д.) только один раз.

Избирательный бюллетень выдается по документу, удостоверяющему личность. Кандидаты (в Президенты, депутаты) также имеют равные права на участие в выборах. Участие в выборах на равных основаниях обеспечивается также и тем, что ни один избиратель не имеет каких-либо преимуществ перед другими избирателями.

в) принцип прямого избирательного права означает, что Президент, депутаты Мажилиса Парламента и маслихатов, члены органов мест ного самоуправления Республики избираются гражданами не посредственно.

В Республике Казахстан установлены как прямые, так и косвенные выборы депутатов. Косвенное избирательное право выражается в том, что в выборах депутатов Сената Парламента участвуют выборщики — граждане Республики, являющиеся депутатами маслихатов. Выборщики участвуют в выборах депутатов Сената на равных основаниях и каждый из выборщиков обладает одним голосом при выборах депутата Сената;

г) принцип тайною юлосования проявляется в том, что голосование на выборах Президента, депутатов Мажилиса и Сената Парламента, депутатов маслихатов, членов органов местного самоуправления Рес публики осуществляется в условиях, исключающих возможность контроля над волеизъявлением избирателя, а также давление на волю избирателя;

д) принцип добровольности участия граждан Республики Казахстан в выборах выражается в том, что никто не вправе оказывать воз действие на избирателя с целью принудить его к участию или неучас тию в выборах. Свобода волеизъявления во время выборов обеспечи вается также запрещением агитации в день выборов. Добровольное неучастие избирателей в выборах называется абсентеизмом.

Избирательные органы. Государственными органами, обеспечивающими подготовку и проведение выборов в Республике Казахстан, являются образующие единую систему избирательные комиссии: Центральная избирательная комиссия Республики; территориальные избирательные комиссии; окружные избирательные комиссии; участковые избирательные комиссии. Срок полномочий избирательных комиссий составляет пять лет.

Центральная избирательная комиссия (ЦИК) возглавляет единую систему избирательных комиссий Республики и является постоянно действующим органом. ЦИК состоит из Председателя, заместителя Председателя, секретаря и членов комиссии, избираемых и освобождаемых от должности Мажилисом Парламента по представлению Презвдента Республики. Председатель и секретарь ЦИК должны иметь высшее юридическое образование. Как постоянно действующий государственный орган ЦИК имеет свой аппарат.

Глава IV ОСНОВЫ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА / 1. Сущность, предмет, метод, норма, субьекты административного права.

2. Государственное управление: понятие, принципы, органы управления.

3. Административное правонщушение: понятие, соотв.

4. Административная ответственность: понятие, основные признаки.

1. Сущность, предмет, метод, норма, субъекты административного права. Предметом административного права являются правоотношения: организация исполнительно-распорядительных органов; административная деятельность органов исполнительной власти; админисг- ративно-юрисдикционной деятельности; реализации административной власти судьями; государственно-управленческой деятельности; административной деятельности органов местного самоуправления⁷⁴/ Сферу этих отношений не всегда возможно ограничить рамками управления, хотя на подобном подходе настаивают многие администра- тивисты. Так, нормы административного права, устанавливающие меры административного воздействия, могут содержаться и в других отраслях законодательства (о здравоохранении, экологии и т.д.). В свою очередь деятельность, например, органов управления образованием основана на административном, трудовом, финансовом праве, законодательстве об образовании.

Необходимо отметить, что административное право в буквальном смысле есть не только управленческое право, поэтому анализ проблем административного права не следует подменять только анализом вопросов государственного управления. Безусловно, административные нормы определяют характер управления. ,:.. К предмету административного права можно отнести отношения, связанные с организацией органов исполнительной власти.

Республика Казахстан утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством с президентской формой правления, служит заметно возросшая потребность в нормах административного права. С помощью данных норм обеспечивается правовое регулирование правового положения Правительства и других органов государства. Необходимо подчеркнуть, что в Конституции Республики Казахстан и других законах заложена концепция сильной исполнительной власти. В ведении ее органов находятся основные ресурсы власти (финансы, аппарат государственных служащих, информационные средства, силовые министерства и ведомства). Правительство обладает правом законодательной инициативы. Его аппарат, министерства готовят проекты законов в соответствии с планом законопроектных работ. Институты государственного управления представляют свои интересы и на местах, где местное государственное управление осуществляется местными представительными и исполнительными органами, которые ответственны за состояние дел на соответствующей территории.

В условиях изменения отношений в экономике, социально-культурной, административно-политической сферах роль административного права возрастает, поскольку обеспечения публичных интересов

далеко не всегда можно достичь, используя нормы других отраслей, например, конституционного, гражданского права.

Не следует также забывать, что в логико-методологическом плане система права Республики Казахстан получает свое новое развитие. Если в процессе формирования новых институтов, таких отраслей права, как финансовое, банковское, таможенное, налоговое, муниципальное и других, административно-правовые нормы выполняют роль управляющего методического центра и помогают их становлению, выделению в комплексные институты и ориентированы на поступки человека, его интересы, то власть должна стремиться к побуждению добровольного поведения людей.

Источники административного права. Под термином «источник административного права» понимаются официально признаваемые государственной властью формы выражения и закрепления правил поведения субъектов управленческих отношений. Чтобы считаться источником права, каждая такая форма должна обладать целым рядом признаков: содержать одно или несколько правил поведения (норм права), обязательных для исполнения определенной категорией субъектов: быть признанной официально государственной властью в качестве таковой и обеспечиваться принудительной силой государства; быть практически значимой, активно применяться в деятельности субъектов административных правоотношений; иметь основания для совершения субъектами административных правоотношений каких- либо юридически значимых действий; вписываться в существующую в стране систему права, соответствовать научной правовой доктрине.

Обобщая названные признаки источника права, отметим, что всегда следует различать форму и источник права. Во-первых, источник права всегда институционализирован в виде правовой формы, а последняя — результат правотворческой деятельности. Во-вторых, именно правила (нормы) определяют поведение людей, которые объективированы в формах права. В юридической литературе различные авторы к источникам права относят следующие шесть форм: правовой обычай; нормативный правовой акт; судебный прецедент; договор (административный, в том числе); обобщения судебной практики; научную правовую доктрину.

Правовой обычай. Под правовым обычаем принято понимать правило поведения, сложившееся в обществе независимо от государственной власти, и в результате многократного повторения, закрепленное в сознании граждан в качестве социального императива. Нельзя не отметить, что обычай нельзя в буквальном смысле определять как обязательную традицию. В идеальном варианте обычай характеризуется своей повторяемостью. В реальности практика использования

обычая не исключает возможности в случае необходимости адаптировать его ко времени.

Нормативный правовой акт в соответствии с Законом Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» рассматривается как письменный официальный документ установленной формы, принятый на референдуме или уполномоченным органом или должностным лицом государства, устанавливающий правовые нормы, изменяющий, прекращающий или приостанавливающий их действие. При этом важно подчеркнуть, что иерархичность правовой системы вытекает из иерархичности нормотворческих органов и предполагает обьектированное правило поведения — юридическую норму, которая конституциализируется в правовых формах. Статус нормативного акта как источника административного права бесспорен. Данная форма выражения правовых норм отвечает всем признакам источника права. Нормативный правовой акт — основное средство правового регулирования общественных отношений.

Судебный прецедент — это решение, принятое судом по конкретному делу и считающееся обязательным при рассмотрении всех последующих аналогичных дел. Судебный прецедент как источник административного права получил широкое распространение в странах англосаксонской системы права. Д анный источник права не свойствен правовой системе Казахстана.

Договор — это соглашение двух или более субъектов, содержащее правила поведения, обязательные только для этих субъектов. Договор соответствует всем требованиям, предъявляемым к источнику права. При дальнейшем развитии горизонтальных правоотношений сфера применения договора будет расширяться и, соответственно, будет расти его значение как источника права. Многие авторы указывают на то, что несмотря на огромное значение административных актов (постановление, приказ, инструкция, решение) как правовых форм управленческих решений (действий), в публично-правовой сфере существуют договоры, которые выполняют функции управления. Характерной особенностью административного управления стало и то, что чаще формой деятельности становятся не императивы, предписания, а оказание управленческих услуг заинтересованным лицам (менеджмент проектов), в силу чего и возрастает роль административных договоров и соглашений.

Обобщение судебной практики—это правовые положения, сложившиеся при разрешении судами конкретных дел, выработанные в результате единообразного и многоразового применения норм к отношениям, не урегулированным исчерпывающим образом соответствующими нормативными правовыми актами. О статусе обобщений судебной практики нельзя говорить однозначно. Официально они признаются самостоятельным источником права, если оформляются нормативным постановлением Верховного Суда Республики.

Обобщения судебной практики играют большую роль в правоприменительной и правотворческой деятельности: без их учета и анализа невозможны ни деятельность судов, ни функционирование законодательства, ни развитие юридической науки в целом. Их значение велико при восполнении пробелов в праве, а также при конкретизации существующих правовых норм.

Научная правовая доктрина представляет собой систему общепризнанных официальных взглядов, положений и принципов, сложившихся в той или иной отрасли правовой науки или в праве в целом. В соответствии и на основании положений правовой доктрины осуществляются: правотворческая деятельность; толкование статей закона в процессе применения правовых норм; восполнение пробелов в праве.

Фактически научная правовая доктрина выполняет функцию источника права. Однако ее нельзя отнести к числу источников административного права по ряду причин.

Во-первых, очень сложно отыскать в научной доктрине указания на конкретные правила поведения, что усложняет ее применение в повседневной деятельности.

Во-вторых, научная доктрина не признается государственной властью в качестве официального источника, поэтому решения, вынесенные на ее основании без ссылки на официальный источник права, не имеют юридической силы.

Таким образом, в правовой системе Республики Казахстан в качестве источников административного права признаются нормативный правовой акт и договор.

Для нормативного правового акта как источника административного права характерны следующие черты: официальный порядок принятия; наличие правовых норм; краткость изложения; действие на большой круг субъектов; отражение интересов как управляемых, так и управляющих.

В Республике Казахстан действует значительное количество портативных актов, являющихся источниками административного права

Конституция Республики Казахстан, принятая на республиканском рефереццуме 30 августа 1995 г., занимает исключительное положение среди всех источников права. Конституция представляет собой правовую основу, которая выступает в роли управленческого центра и требует соподчинения всех элементов административного законодательства.

Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях (КоАПРК), принятый 30 января 2001 г., являясь средством выработки нормативных обобщений и функциональным фактором структуры самого права, выступает в качестве объединяющего начала в системе административного законодательства об административных правонарушениях. Согласно установленным положениям Кодекс- закон, в котором объединены и систематизированы правовые нормы, регулирующие однородные общественные отношения. КоАП представляет собой не механическое соединение нормативных правовых актов, а качественную переработку целого комплекса нормативных правовых актов, в результате которой возникают новые институциональные образования, регулирующие различные сферы административных правоотношений.

Конституционный закон—закон, принимаемый по вопросам, предусмотренным Конституцией Республики Казахстан, большинством не менее двух третей голосов от общего числа депутатов каждой из Палат. Например, конституционными законами регулируется порядок избрания Президента, организация и деятельность Парламента, правовое положение его депутатов и т.д.

С учетом изложенного можно выделить следующие классифицирующие признаки Конституционного закона: 1) закон, названный таким образом Конституцией Республики Казахстан; 2) принимаемый в порядке, установленном Конституцией; 3) регулирующий правовое положение и деятельность наиболее важных государственно- правовых институтов.

Законы, издаваемые Парламентом, в порядке референдума и в случаях, предусмотренных Конституцией - Президентом Республики Казахстан (когда две трети голосов от общего числа депутатов каждой из Палат по инициативе Президента делегируют главе государства законодательные полномочия на срок, не превышающий одного года). Как видно, в данном случае учтено требование, согласно которому орган (Парламент) вправе делегировать другому законодательные полномочия на определенный срок. Кроме того, п. 3 ст. 61 Конституции Республики Казахстан дает исчерпывающий перечень вопросов, подлежащих законодательному регулированию.

Указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу Конституционного закона, указы, имеющие силу Закона, указы главы государства относятся к категории законодательных актов и могут выступать источником административного права.

Подзаконные нормативные акты необходимы для урегулирования вопросов, носящих конкретный характер, поскольку действующее законодательство, в том числе и Конституция, не в состоянии разрешить все коллизии. К подзаконным относятся акты: Парламента и его Палат (Мажилиса и Сената); издаваемые Президентом; принимаемые органами исполнительной власти.

Акты Парламента принимаются на основе и во исполнение Конституции. Одной из форм данного источника являются постановления о порядке введения в действие тех или иных законов, которые издаются одновременно с законом. Большое значение как источники административного права имеют постановления, устанавливающие основы организации и деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, государственной службы.

Виды актов Президента Республики Казахстан определяются Конституцией и другими законами: указы, издаваемые на основе и во исполнение Конституции и законов; указы, имеющие силу Конституционных законов; указы, имеющие силу Закона; распоряжения, которые принимаются на основе и во исполнение Конституции, законов и указов Президента;

В группе подзаконных актов, принимаемых иными органами государственной власти и управления, в первую очередь следует выделить постановления Правительства, которые в соответствии со статьей 69 Конституции Республики Казахстан обязательны для исполнения на всей территории Республики. Они издаются на основе и во исполнение законов Республики, указов и распоряжений Президента Республики Казахстан и являются важным средством осуществления исполнительной власти.

Следующими после Правительства органами, издающими подзаконные акты — источники административного права, являются министерства и ведомства Республики. Акты, принимаемые этими органами, затрагивают конкретную сферу исполнительно-распорядительной деятельности и обладают юридической силой в ее рамках.

Конституционный Совет Республики Казахстан в соответствии с законодательством имеет право признать не соответствующим Конституции любой нормативный правовой акт, прекращая тем самым все правоотношения, возникшие на его основе. С этой точки зрения нормативные постановления Конституционного Совета также являются источниками административного права. Конституция к действующему праву относит нормативные постановления Верховного Суда. Их в полной мере можно отнести к источникам административного права, если указанные постановления касаются: а) обобщения практики рассмотрения административных дел; б) совершенствования практики правоприменения административного законодательства; в) условий наложения административных взысканий в судебном порядке (например, за неуважение к суду).

Такова классификация нормативных правовых актов - источников административного права по степени юридической силы.

Согласно Конституции Республики Казахстан и установившейся практике на территории Казахстана признаются в качестве источников административного права международные акты, например, Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. или Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. Эти акты определяют неотъемлемые права граждан и должны стать надежным средством защиты от произвола чиновников, но дм этого они должны быть ратифицированы.

Нормативный правовой акт наиболее эффективно регламентирует вертикальные правоотношения. Многие же субъекты административного права не находятся в соподчинении друг другу. Для регулирования горизонтальных правоотношений лучше всего подходит такое средство правового регулирования, как договор. Договор от нормативного правового акта отличают следующие черты: правила поведения, предусматриваемые договором, обязательны для исполнения только его участниками; договор регулирует отношения, складывающиеся между субъектами, имеющими равные правовые возможности.

Административный договор является юридической формой административных правоотношений. Чтобы быть административным, он должен: опосредовать горизонтальные административные правоотношения; предполагать в качестве обязательного субъекта орган государственного управления; реализовывать исполнительно-распорядительные функции органов государственного управления; представлять собой соглашение сторон, направленное на достижение результата, предусмотренного правовой нормой, определяющей компетенцию органа управления; выступать в роли юридического факта, в силу которого возникает, изменяется или прекращается административное правоотношение.

Необходимо отметить, что источники административного права как правовое явление нуждаются в дальнейшем изучении и более глубокой разработке, в частности пересмотре роли таких форм, как научная правовая доктрина и судебная практика, более широком толковании понятия «правовой обычай» и т. д., чтобы систему источников административного права сделать более гибкой, достаточно быстро реагирующей на любые изменения, происходящие в общественных отношениях.

Административно-правовые нормы делятся по предмету регулирования: на материальные и процессуальные; по юридическому содержанию: на обязывающие, запрещающие и уполномочивающие; по действию во времени: на срочные и бессрочные; по территории действия: на республиканские и местные; по форме выражения: на письменные, устные и конклюдентные. 9 Субъекты административного права — это обладатели прав и обязанностей, которыми они наделены с целью реализации полномочий возложенных на них административным правом. Одной из сторон является орган исполнительной власти, а другой - граждане РК, государственные органы, общественные и религиозные объединения, юридические лица.

2. Государственное управление: понятие, принципы, органы управления. Предметом регулирования административного права в основном являются общественные отношения, складывающиеся в сфере государственного управления. Поэтому, прежде чем рассматривать сущность административного права, необходимо обратиться к изучению предмета его регулирования—государственного управления.

Государственное управление—это исполнительная и распорядительная деятельность по непосредственной, практической организации общественных процессов в развитии общества. Государственное управление в широком смысле слова (управление делами государства) осуществляется всеми органами государства. Государственное управление — это: а) деятельность по исполнению законов; б) деятельность, заключающаяся в текущем распорядительстве различными объектами и людьми, что связано с изданием обязательных для них подзаконных актов.

В более узком смысле слова (или, собственно, в административно-правовом аспекте) государственное управление следует рассматривать как исполнительную и распорядительную (в том числе внутри организационную), юридически властную деятельность подзаконных и подконтрольных органов государственного управления, направленную на практическое и непосредственное осуществление руководства народным хозяйством, социально-культурным и административно-политическим строительством.

Принципы государственною управления — основные руководящие начала, на которых строится управление и функционирует управленческий аппарат, и которые могут быть сформулированы в виде определенных правил. Принципы государственного управления получают закрепление в законодательстве, в приказах, уставах, положениях,

77

инструкциях и т. д. Принципы государственного управления делятся на 2 группы: социально-правовые и организационные.

К социально-правовым относятся следующие принципы: а) демократический централизм, т.е. централизм на подлинно демократической основе, предполагающий централизацию, но не полную и абсолютную, а таку ю, которая обеспечивает нижестоящим органам возможность учета местных условий при проведении в жюнь постановлений центра и в то же время их самостоятельность, инициативу в решении дел местного значения; б) равноправие национальностей — все нации имеют право участвовать в управлении государством, никто не вправе подвергаться какой-либо дискриминации (ст. 14 Конституции РК); в) плановость—деятельность органов государственного управления планируется и направлена на выполнение утвержденных планов экономического и социального развития, проекты этих планов разрабатываются соответствующими органами государственного управления; г) участие масс в управлении — гласность и учет общественного мнения — один из путей демократизации общества; д) принцип законности—организация и деятельность аппарата государственного управления, участие масс в управлении регулируются правовыми нормами, выражающими волю народа, и эти нормы строго соблюдаются.

Организационные принципы: а) принцип дифференциации и фиксации функций и полномочий; б) принцип ответственности в гран компетенции; в) принцип сочетания отраслевых, межотраслевых и территориальных начал в управлении; г) принцип сочетания линейных и функциональных начал при верховенстве линейных (линейное построение органа или системы органов предполагает, что у каждой нижестоящей инстанции или исполнителя имеется лишь непосредственно вышестоящая инстанция, правомочная давать указания по всем функциям руководства. Функциональная система заключается в том, что каждой отдельной функцией управления ведает специализированная руководящая инстанция); д) принцип сочетания коллегиальности единоначалием при верховенстве коллегиальности.

3. Административное правонарушение: понятие, состав.

Согласно * п. 1 ст. 28 Кодекса РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155-П административным правонарушением признается противоправное, виновное (умышленное или неосторожное) действие либо бездействие физического лица или противоправное действие либо бездействие юридического лица, за которое настоящим Кодексом предусмотрена административная ответственность.

Объектом административного правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере государственного управления, регулируемые нормами права и охраняемые мерами административной ответственности. Субъектом административного правонарушения является лицо, совершившее административное правонарушение.

В качестве одного из основных признаков административного правонарушения выступают понятия «действие» и «бездействие», которые образуют такое правовое понятие как«деяние».Деяние бывает правомерным и неправомерным.

Действие (в отношении административного правонарушения) — активная форма поведения правонарушителя, непосредственно связанная с невыполнением обязанностей и законных требований, нарушением запрета (например, нарушение водителями транспортных средств, правил дорожного движения).

Бездействие (в отношении административного правонарушения) — пассивная форма поведения правонарушителя, непосредственно связанная с невыполнением обязанностей и законных требований (например, руководитель торгового предприятия не обеспечил наличие сертификатов на реализуемые товары, в результате чего покупатели не были информированы о происхождении товара).

Признаки административною правонарушения: а) антиобществен- ностъ. По социальной значимости деяние, причиняющее вред законным интересам граждан, общества и государства, является антиобщественным, причем какое деяние является антиобщественным в рамках института административной ответственности — определяется законодательством; б) противоправность — заключается в совершении деяния, нарушающего нормы административного и иных отраслей права (трудового, земельного, финансового и т. д.), охраняемые мерами административной ответственности; в) виновность. Законодательство рассматривает противоправное деяние, совершенное лицом, в качестве административного правонарушения только в том случае, если имеет место вина данного лица, т. е. содеянное было осуществлено умышленно или по неосторожности; г) наказуемость деяния. Административным правонарушением признается только то деяние, за которое законодательством предусмотрена административная ответственность.

Состав административною правонарушения Под составом административного правонарушения понимается совокупность установленных административным законодательством признаков, при наличии которых то или иное действие либо бездействие может быть признано противоправным, виновным и повлечь административную ответственность. К составу административного правонарушения относятся: объект, объективная сторона, субъект и субъективная сторона правонарушения.

Объективная сторона характеризует внешнюю сторону административного правонарушения, само деяние (действие или бездействие). Часто определенное значение в составе правонарушения имеют признаки способа, характера (неоднократность, повторность) правонарушения, места (общественное место, воздушное судно, пограничная зона) и времени (ночное) его совершения, наступивших его вредных последствий (размер вреда иногда обусловливает применение либо административной, либо уголовной ответственности), используемых средств совершения правонарушения (транспортные средства, спиртные напитки, наркотические вещества, огнестрельное оружие).

Такие признаки объективной стороны, как неоднократность и повторность деяния, часто предусматриваются в составах административных правонарушений. Неоднократность означает совершение однородного действия или бездействия более одного раза. Отсутствие однородности исключает возможность отнесения этого признака к объективной стороне административного правонарушения.

Повторность — совершение одним и тем же лицом в течение года однородного правонарушения, за которое оно уже подвергалось административному взысканию. Повторность служит обстоятельством, отягчающим ответственность за совершение административного правонарушения. Неоднократное правонарушение в отличие от повторного квалифицируется как единое, а не несколько правонарушений.

Субъективная сторона - это психологическое отношение субьек¹ та к совершенному им противоправному действию или бездействию и возможным их последствиям. Вина может быть выражена в форме умысла или неосторожности. Умышленное действие или бездействие означает, что лицо, совершившее деяние, сознавало его характер, предвидело отрицательные последствия своего поведения, желало их или сознательно допускало наступление этих последствий. Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия либо бездействия, но легкомысленно рассчитывало на их предотвращение либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.

4. Административная ответственность: понятие, основные признаки.

Юридическая ответственность, в том числе и административная, является реакцией государства на правонарушение и состоит в обязанности претерпевания правонарушителем известных лишений, выражающих наступивший для него правовой урон. Не только в административном, но и в уголовном праве используются различные дефиниции, характеризующие реакцию государства («профилактика», «предупреждение», «предотвращение» и «пресечение»).

Административное взыскание является мерой государственного принуждения, применяемой уполномоченными на то законом судьей, органами (должностными лицами) за совершение административного правонарушения, и заключается в предусмотренном настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод лица, совершившего такое правонарушение. Административное взыскание применяется в целях восстановления социальной справедливости и воспитания лица, совершившего правонарушение, в духе соблюдения требований законодательства и уважения правопорядка, а также предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами. Административное взыскание не имеет своей целью причинение физических страданий лицу, совершившему административное правонарушение, или унижение его человеческого достоинства, а также нанесение вреда деловой репутации юридического лица.

Совершение административных правонарушений влечет применение к виновным мер государственного принуждения в виде административной ответственности (взысканий), налагаемых полномочными органами государства.

Таким образом, административная ответственность — вид юридической ответственности, которая выражается в применении административных взысканий к правонарушителю (физическому или юридическому лицу) за административное правонарушение уполномоченным органом (должностным лицом) в порядке, установленном административным законодательством.

Административная ответственность обладает следующими признаками: а) является реакцией государства на административное правонарушение, которая выражается в применении мер административных взысканий; б) характеризуется нанесением правового «урона» правонарушителю и применяется в целях воспитания лица, совершившего административное правонарушение, а также предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами; в) не имеет своей целью унижения человеческого достоинства, причинения физических страданий, вреда деловой репутации физического (юридического) лица.

Административной ответственности подлежат: а) физическое лицо, достигшее ко времени совершения административного правонарушения шестнадцатилетнего возраста. Не подлежит административной ответственности физическое лицо, которое во время совершения противоправного деяния, предусмотренного КоАП РК, находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и опасность своих действий (бездействия) или руководить ими вследствие хронического психического заболевания, временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики; б) юридическое лицо.

Виды административных взысканий. За совершение административных правонарушений к физическому лицу могут применяться следующие административные взыскания: 1) предупреждение; 2) административный штраф; 3) возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения; 4) конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, доходов^ денег и ценных бумаг, полученных вследствие совершения административного правонарушения; 5) лишение специального права; 6) лишение лицензии, специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства) или приостановление ее (его) действия на определенный вид деятельности либо совершение определенных действий; 7) приостановление или запрещение деятельности индивидуального предпринимателя; 8) принудительный снос самовольно возводимого или возведенного строения; 9) административный арест; 10) административное выдворение за пределы Республики Казахстан иностранца или лица без гражданства. К юридическим лицам за совершение административных правонарушений могут применяться административные взыскания, перечисленные в подпунктах 1)-6), 8 части первой настоящей статьи, а также приостановление или запрещение деятельности юридического лица. При этом предупреждение, административный штраф и административный арест могут применяться только в качестве основных административных взысканий.

Лишение специального права, предоставленного гражданину или юридическому лицу, лишение или приостановление действия лицензии (специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства), приостановление или запрещение деятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица, а также административное выдворение иностранцев или лиц без гражданства могут применяться в качестве как основных, так и дополнительных административных взысканий.

Возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, конфискация, принудительный снос возведенного строения могут применяться только в качестве дополнительного административного взыскания.

Предупреждение состоит в официальной даче органом (должностным лицом), уполномоченным налагать административное взыскание, отрицательной оценки совершенного правонарушения и предостережении физического или юридического лица о недопустимости противоправного поведения. Предупреждение выносится в письменной форме.

Штраф, выраженный в процентах от суммы неисполненного или исполненного ненадлежащим образом налогового обязательства, установленного законодательными актами Республики Казахстан, а также от суммы операции, проведенной с нарушением норм законодательства Республики Казахстан, может быть установлен в размерах, превышающих размеры штрафов, указанных в части третьей настоящей статьи. Штраф взыскивается в доход государственного бюджета в установленном законодательством порядке.

Административный штраф (далее — штраф) есть денежное взыскание, налагаемое за административное правонарушение в случаях и пределах, предусмотренных в статьях Особенной части Административного кодекса, в размере, соответствующем определенному количеству месячного расчетного показателя, устанавливаемого в соответствии с законодательным актом, действующим на момент наложения административного взыскания. Месячный расчетный показатель за 2005 г. установлен в размере 971тенге.

В случаях, предусмотренных в статьях Особенной части Административного кодекса, размер штрафа выражается в процентах от суммы неисполненного или исполненного ненад лежащим образом налогового обязательства, установленного законодательными актами Республики Казахстан; а также от суммы операции, проведенной с нарушением норм законодательства Республики Казахстан.

Размер штрафа, налагаемого на физическое лицо, не может быть менее одной десятой месячного расчетного показателя, штрафа, налагаемого на должностное лицо, — менее пяти месячных расчетных показателей, а штрафа, налагаемого на юридическое лицо, — менее двадцати месячных расчетных показателей.

Размер штрафа, налагаемого на физическое лицо, не может превышать двухсот месячных расчетных показателей, на должностное лицо — четырехсот месячных расчетных показателей, на юридическое лицо — двух тысяч месячных расчетных показателей.

Возмездное изъятие предмета бывает нескольких видов: возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, состоит в его принудительном изъятии и последующей реализации с передачей вырученной суммы бывшему собственнику за вычетом расходов по реализации изъятого предмета. Возмездное изъятие применяется судьей; возмездное изъятие охотничьего оружия, боевых припасов и других орудий охоты не может применяться к лицам, для которых охота является основным законным источником существования: возмездное изъятие может применяться только за умышленное правонарушение в случаях, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Административного кодекса, в качестве административного взыскания.

Конфискация предметов осуществляется в нескольких формах: конфискация предметов, явившихся орудиями совершения или непосредственными объектами административного правонарушения, а также конфискация доходов (дивидендов), денег и ценных бумаг, полученных вследствие совершения административного правонарушения, состоит в принудительном безвозмездном обращении их в собственность государства в установленном законодательством порядке; конфискован может быть лишь предмет, являющийся собственностью нарушителя; конфискация охотничьего оружия, боевых припасов и других дозволенных орудий охоты и рыболовства не может применяться к лицам, для которых охота (рыболовство) является основным законным источником существования.

Конфискация применяется судьей и может налагаться в случаях, когда она предусмотрена соответствующей статьей Особенной части Административного кодекса в качестве административного взыскания.

Лишение специального права, предоставленного конкретному лицу, применяется за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом. Лишение специального права применяется судьей. Срок лишения специального права не может быть менее одного месяца и более двух лет.

Лишение права управления транспортными средствами не может применяться к липам, которые пользуются этими средствами в связи с инвалидностью, за исключением случаев управления в состоянии опьянения, уклонения от прохождения в установленном порядке освидетельствования на состояние опьянения, а также оставления указанными лицами, в нарушение установленных правил, места дорожно-транспортного происшествия, участниками которого они являлись.

Лишение права охоты, рыболовства, хранения и ношения охотничьего оружия и рыболовных снастей не может применяться к лицам, для которых охота (рыболовство) является основным законным источником существования, за исключением систематического нарушения порядка пользования этим правом.

Лишение лицензии, специальною разрешения, квалификационною аттестата (свидетельства) или приостановление ее (ею) действия на определенный вид деятельности, либо совершение определенных действий. Применяется несколько его видов: лишение индивидуальных предпринимателей или юридических лиц лицензии, специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства) на определенный вид деятельности либо совершение определенных действий налагается судьей за административное правонарушение, совершенное при осуществлении указанными лицами деятельности либо совершении определенных действий, предусмотренных лицензией, специальным разрешением, квалификационным аттестатом (свидетельством); приостановление действия лицензии на определенный вид деятельности либо совершение определенных действий или временное лишение специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства) устанавливается на срок до шести месяцев; лишение лицензии на определенный вид деятельности либо совершение определенных действий применяется по основаниям, установленным законодательством о лицензировании.

В качестве меры административного взыскания применяются приостановление или запрещение деятельности индивидуальною предпринимателя или юридическою лица, которое производится только в судебном порядке по заявлению органа (должностного лица), уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях. Исковое заявление о приостановлении или запрещении деятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица направляется в суд в порядке и на основаниях, установленных законодательными актами РК. Заявление рассматривается судом в десятидневный фок. Мера административного взыскания в виде приостановления деятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица применяется в случаях, когда нарушение устранимо проведением необходимых действий (мфоприятий) в срок, установленный судом для их устранения.

Приостановление или запрещение деятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица без судебного решения допускается в исключительных случаях на срок не более трех дней с обязательным предъявлением в указанный фок искового заявления в суд. При этом акт о запрещении или приостановлении деятельности действует до вынесения судебного решения. Деятельность общественных объединений может быть приостановлена или запрещена (прекращена) судом в случаях, когда их деятельность противоречит их уставу (положению) или законодательству РК, например, Закон РК «Об общественных объединениях от 31 мая 1996 г., Закон РК «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001 г.

Принудительный снос самоволию возводимого или возведенною строения налагается судьей в случаях, предусмотренных статьями Особенной части Административного кодекса.

Административный арест устанавливается на срок до пятнадцати суток, а за совфшение коррупционного административного правонарушения и (или) нарушение требований режима чрезвычайного положения —до тридцати суток. Административный арест применяется судьей. Административный арест устанавливается лишь в исключительных случаях за отдельные виды административных правонарушений. Административный арест не может применяться к бфеменным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет, к лицам, не достигшим восемнадцатилетнего возраста, к инвалидам I и II групп, а также к женщинам в возрасте свыше пятидесяти восьми лет и к мужчинам свыше шестидесяти трех лет. Срок административного задержания включается в фок административного ареста.

А дминистративное выдворение за пределы Республики Казахстан иностранцев илилиц без гражданства применяется как мера административного взыскания в отношении иностранцев и лиц без фажданства, совфшивших административное правонарушение. Административное выдворение налагается судьей, например, см. Указ Президента РК, имеющий силу Закона, «О правовом положении иностранных фаж- дан в Республике Казахстан» от 19 июня 1995 года.

Меры административно-правового воздействия. К лицу, совершившему административное правонарушение, наряду с наложением административного взыскания в целях предупреждения совершения этим лицом новых правонарушений, могут применяться следующие меры ) административно-правового воздействия: проверка знаний правил дорожного движения; принудительные меры медицинского характера.

Меры административного правового воздействия могут применяться как наряду с наложением административного взыскания, так и вместо него при освобождении лица, совершившего административное правонарушение, от административной ответственности.

Водители транспортных средств, совершившие правонарушения, могут направляться на сдачу экзамена для проверки знания правил дорожного движения. Решение о направлении водителя на проверку знания правил дорожного движения вправе принимать начальники отделений (отделов, управлений, департаментов) дорожной полиции органов внутренних дел и их заместители.

В случае совершения лицом, признанным больным хроническим алкоголизмом, наркоманией или токсикоманией и уклоняющимся от добровольного лечения, административного правонарушения, нарушающего права других граждан либо общественный порядок, суд наряду с административным взысканием может назначить ему принудительное лечение в специализированном учреждении органов здравоохранения. Срок принудительного лечения определяется с учетом рекомендаций специалистов-наркологов, но не может превышать двух лег. Прекращение принудительного лечения производится лечебным учреждением, в котором лицо находится на излечении, например, Указ Президента РК, имеющий силу Закона, «О принудительном лечении больных алкоголизмом, наркоманией и токсикоманией» от 7 апреля 1995 года.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

· ВчемотличиеКонституцииРеспубликиКазахстанотобычныхзаконов?

· Какиеоснованияприобретенияиутратыказахстанскогогражданствапредусмотреныдействующимзаконодательством?

· Назовитеконституционныеправа, свободыиобязанностичеловекаигражданинаРК.

· ИзкакихинститутовсостоятконституционныеосновыобщественногострояРК?

· Сформулируйтепонятиеадминистративногоправаиопределитеегоместосредидругихотраслейправа, егоособенностивсовременныхусловиях.

· Определитепредметиметодадминистративногоправа.

· Дайтеопределениеадминистративногоправонарушенияиегопризнаки.

Вчемсущностьадминистративнойответственностиикаковыеепризнаки?

Глава V ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА / 1.Общая хараюперистика гражданского права

· Гражданств правоотношения

3. Гражданско-правовая ответственность

4.Основы семейного права Наследство.

1. Общая характеристика гражданского права.

Гражданское право — это одна из тех отраслей права Республики Казахстан, которая неразрывно связана с повседневной жизнью и деятельностью граждан, юридических лиц и самого государства и его административно-территориальных единиц. Предмет гражданского права РК составляют товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения. Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами, либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения.

Основным центральным видом общественных отношений, регулируемых гражданским правом, являются имущественные отношения, которые подвергаются воздействию со стороны юридических норм. Общественные отношения, связанные с материальными благами (имуществом, работами, услугами, деньгами, ценными бумагами и иным имуществом), называются имущественными отношениями. Такие отношения подчиняются действию гражданского закона, когда они знаменуют собой либо обладание, либо принадлежность имущества (вещные отношения), либо перемещением или переходом имущества от одного лица к другому (обязательственные отношения), либо определение судьбы имущества на случай смерти его собственника (наследственные отношения). Итак, имущественные отношения — отношения по поводу приобретения, обладания, передачи другим лицам и использования имущества. Таким образом, в условиях рыночной экономики товарно-денежные отношения представляют основное ядро гражданского правового регулирования.

Однако гражданское право регулирует далеко не все имущественные отношения, так как они бывают самого различного характера. Предмет гражданского права включает в себя и личные неимущественные отношения. Гражданское законодательство Республики Казахстан регулирует две группы личных неимущественных отношений: а) личные неимущественные отношения, связанные с имущественными; б) личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными.

К первой группе личных неимущественных отношений относятся личные неимущественные отношения, связанные с имущественными. Термин «связанность» означает не подчинение личных отношений имущественным, а соединение их в едином комплексе общественных отношений (авторских, изобретательских и т.п.). Например, незаконное использование организацией товарного знака другого юридического лица может причинить ущерб последней.

Надо отметить, что существование личного неимущественного отношения предполагает возможность, желательность для автора возникновения отношений имущественных. Поэтому личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, регулируются нормами гражданского права.

Второй вид личных неимущественных отношений, не связанных с имущественными, возникают в силу иных фактов и между другими субъектами, нежели имущественные отношения. Они возникают по поводу неотделимых от человеческой личности или организации благ, не имеющих имущественного содержания, не могущих быть предметом денежной оценки.

Отличительными чертами гражданско-правового метода являются юридическое равенство субъектов, диспозитивностъ, автономность воли субъектов, имущественный и компенсационный характер ответственности.

Система гражданского права Республики Казахстан состоит из Общей и Особенной части. Общая часть включает общие положения, право собственности и иные вещные права, обязательственное право. Особенная часть включает отдельные виды обязательств, право интеллектуальной собственности, наследственное право и международное частное право.

2. Гражданские правоотношения.

Категория гражданского правоотношения имеет значение для понимания гражданского права. Гражданскими правоотношениями называются урегулированные гражданским правом имущественные, а также связанные (не связанные) с ними личные неимущественные отношения, участники которых свя

заны друг с другом субъективными гражданскими правами и обязанностями.

Особенности гражданских правоотношений: во-первых, субъекты гражданских правоотношений юридически равноправны, независимы друг от друга, тем самым они отличаются от других правоотношений; во-вторых, гражданские правоотношения могут возникать по основаниям как предусмотренным, так и не предусмотренным законом; в-третьих, в установлении условий и содержания гражданских правоотношений преобладает соглашение сторон; в-четвертых, особенность заключается в специфичности порядка и способа защиты нарушенных гражданских прав.

Основаниями возникновения гражданских правоотношений являются юридические факты. Согласно ст. 7 Гражданского кодекса Республики Казахстан гражданские правоотношения возникают: 1) из договоров и иных сделок; 2) из административных актов; 3) из судебного решения; 4) в результате создания или приобретения имущества; 5) вследствие создания изобретений, промышленных образцов, произведений науки, литературы и искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности; 6) вследствие причинения вреда другому лицу, а равно вследствие неосновательного приобретения или сбережения имущества за счет другого лица (неосновательного обогащения); 7) вследствие иных действий граждан и юридических лиц; 8) вследствие событий, с которыми законодательство связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Субъекты и объекты гражданских правоотношений. Гражданские права и обязанности принадлежат участникам правоотношения, которые называются субъектами правоотношений.,В статье 1 Гражданского кодекса РК подчеркивается, что участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане, юридические лица, государство, а также административно-территориальные единицы. Необходимой предпосылкой участия всех этих субъектов (в том числе и граждан) в правовых отношениях служат наделение их гражданской правоспособностью и гражданской дееспособностью.

Гражданская правоспособность представляет собой признанную законом способность иметь права и нести обязанности. По закону способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами.

Гражданская дееспособность представляет собой признанную законом способность своими действиями вызывать права и нести обязанности. Виды дееспособности:полтя (с 18 лет); неполная (14—18 лет);

частичная (6-14 лет); ограниченная (наркоманы, алкоголики, психические больные); полная недееспособность детей (до 6 лет).

Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Основные признаки юридическою лица: организационное единство; наличие у него своего обособленного имущества; его самостоятельная имущественная ответственность; способность его выступать в гражданском отношении от своего имени.

По целям деятельности юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие. Коммерческиеюридическиелица—государственные предприятия, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы. Некоммерческие юридическиелица—учреждения, общественные объединения, религиозные объединения, общественные фонды, потребительские кооперативы, акционерные общества, иные формы, предусмотренные законодательными актами. I Объекты гражданских правоотношений — это то, на что данное правоотношение направлено и оказывает определенное воздействие. К объектам гражданских правоотношений относятся: 1) вещи, включая деньги и ценные бумаги; 2) иное имущество, в том числе имущественные права; 3) работа и услуги; 4) информация; 5) результаты интеллектуальной деятельности; 6) неимущественные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя и т. д).

Виды гражданских правоотношений

. Деление гражданских правоотношений на имущественные и неимущественные основано на том, что имущественные правоотношения имеют определенное экономическое содержание, в то же время неимущественные лишены такого содержания и обеспечивают некоторые нематериальные интересы личности (имя, честь и пр.). Поскольку гражданское право регулирует главным образом имущественные отношения, участники гражданских правоотношений выступают чаще всего как носители имущественных прав. Последние, как правило, передаваемы, то есть они могут быть уступлены другому лицу либо могут перейти к нему в порядке общего правопреемства. Неимущественные права нередко являются правами личными, неотделимыми от личности носителя, непередаваемыми. Они не могут быть уступлены другому лицу либо перейти к нему в силу общего правопреемства, таковы, например, право на имя, на честь, право авторства.

Следующее деление правоотношений — на абсолютные и относительные. Данное деление основано на признаке связи участников. А бсшютными называются правоотношения, в которых лицу, обладающему субъективным гражданским правом, противостоит неопределенный круг обязанных лиц. Абсолютными могут быть правоотношения имущества (например, правоотношение собственности) и личные неимущественные (например, правоотношения, связанные с авторством на произведение или изобретение). Здесь управомочным является один субъект: собственник вещи, автор произведения или изобретения. Все остальные лица являются обязанными. Их основная обязанность носит негативный характер и состоит в том, чтобы не препятствовать собственнику осуществлять его право, не нарушать права автора и т.п.

Относительными считаются правоотношения, в которых управо- моченному лицу противостоит строго определенный круг заранее известных лиц. Их может быть несколько, но они всегда точно определены. Относительны, например, правоотношения, возникшие из договора, заключенного гражданами или юридическими лицами.

Для обязательственных правоотношений характерно то, что их предметом служит действие определенного лица (должник), они являются относительными, следуют за должником и предполагают активность этого последнего, противостоящего управомоченному лицу- кредитору. Такими действиями могут быть: передача имущества, уплата денег, выполнение работы и др.

2.1. Понятие, виды и формы сделок.

Для возникновения гражданских правоотношений должны быть реальные условия. Таким универсальным способом возникновения гражданских правовых отношений являются сделки. Согласно ст. 147 ГК РК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Признаки сделки: 1) сделка—это волевой акт, волевое действие людей. Волевой характер сделки определяется тем, что оно целенаправленно для создания, изменения и прекращения гражданских правоотношений. Этим сделка отличается от поступка, как действие, но лишенное такой целенаправленности; 2) сделка — это правомерное действие, чаще всего одобряемое законом, действие; 3) сделка направлена на создание, изменение и прекращение гражданских правоотношений; 4) сделка порождает гражданские отношения, поскольку именно гражданским законодательством определяются те правовые последствия, которые наступают в результате совершения сделок.

Формы сделок. При совершении сделки воля людей может быть выражена устно, письменно, посредством конклюдентных действий или путем молчания (бездействия).

Устная форма совершения сделки означает непосредственное восприятие ее участниками взаимных волеизъявлений. При этом основным моментом устной сделки остается устная договоренность между липами, совершающими сделки, с помощью телефона, встреча представителей или самих непосредственных волеизьявителей. Сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) или иная определенная форма, может быть совершена устно, в частности, все сделки, исполняемые при самом их совершении (п. 2. ст. 151 ГК РК).

Письменная форма сделки предполагает составление участниками документа, подтверждающего ее совершение. Сделки должны совершаться письменно обязательно в случаях: 1) сделки, осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении, если иное специально не предусмотрено законодательством или не вытекает из обычаев делового оборота; 2) сделки, совершаемые на сумму свыше ста расчетных показателей, за исключением сделок, исполняемых при самом их совершении; 3) в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон (ст. 152 ГК РК). К письменной форме сделки приравнивается обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их волеизъявления (п. 3. ст. 152 ГК РК).

Для совершения сделки необходимы определенные действия, намерения. По характеристике одним из основных таких действий является конклюдентное действие, т. е. поведение, посредством которого обнаруживается намерение лица вступить в сделку. По этому поводу в законе четко записано, что «сделка считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку», например, при совершении сделок с помощью автомата—покупка вещей, получение жетона, билета в автобусе, обмен валют и т. д.

По закону «молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон».

Виды сделок. В зависимости от количества сторон сделка подразделяется на одностороннюю и двух- или многостороннюю (договоры), в зависимости от платности бывает возмездной и безвозмездной и т. д.

Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законодательством или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Для совершения односторонней сделки необязательно согласие других сторон. К таким односторонним сделкам можно отнести, например, отказ гражданина от какого-либо принадлежащего ему права, прекращение выданной доверенности, завещание и т. д.

Большинство сделок выражает согласованную волю двух или нескольких лиц, т. е. именуется договорами. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Сделка, согласно которой сторона должна получить плату, услуги или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездной.

Безвозмездной считается сделка, по которой одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Следует различать реальные (от лат. ге§ — вещь) и консенсуалъные (от лат. сошешш — соглашение) сделки. Основанием для такого деления служит момент времени, с которого соответствующая сделка считается заключенной.

Для возникновения консенсуалъной сделки достаточно соглашения о совершении сделок. В качестве примера консенсуалъной сделки можно привести договор купли-продажи. Для установления данной сделки не требуется передачи отчуждаемого имущества продавцом и уплаты денег покупателем. Эти действия стороны по договору совершают уже в порядке исполнения договора.

В отличие от консенсуальных сделок реальные совершаются только при условии передачи вещи одним из участников. К числу реальных сделок следует отнести договор перевозки груза. Для того чтобы настоящая сделка считалась заключенной, достаточно передачи груза отправителем перевозчику.

В зависимости от значения основания действительности сделки подразделяются на каузальные и абстрактные.

Каузальная сделка зависит от основания ее совершения, в силу которого она появилась. Исчезновение основания лишает юридической силы действие односторонней сделки. Например, покупатель произвел предоплату ку пленного товара, но продавец товар не поставил. Отпадает основание на получение денег продавцом от поку пателя.

Юридическая сила абстрактной сделки не зависит от ее основания, если сама сделка выражала подлинную волю того, кто ее совершил. Например, покупатель рассчитался за полученный товар, передав продавцу вексель на сумму стоимости товара. Если впоследствии выяснится, что товар оказался недоброкачественным, вексель не может быть истребован обратно, напротив, права по векселю сохраняют силу и для векселедержателя, и для всех последующих держателей, которым вексель будет передаваться, и для того, кто обязан его оплатить.

Существуют сделки бессрочные и срочные. При совершении бессрочных сделок не определяется ни момент ее вступления в действие, ни время ее прекращения. Такая сделка немедленно вступает в силу.

В срочных сделках либо определен момент вступления сделки в действие, либо момент ее прекращения, либо указаны оба момента. Срок, который стороны определили как момент возникновения прав и обязанностей по сделке, называется отлагательным. Если сделка вступает в силу немедленно, а стороны обусловили срок, когда сделка должна прекратиться, такой срок именуется отменителъным. Например, стороны договорились, что договор аренды помещения заключен на один год и начнет действовать с первого января и прекратится тридцать первого декабря. Таким образом, первого января — срок отлагательный, а тридцать первого декабря—отменительный.

Следующий вид сделки — это условные сделки. Юридические последствия совершения такой сделки ставятся в зависимость от како- го-либо обстоятельства (действия третьего лица), которое может наступить или не наступить в будущем.

С возникновением рыночных отношений стали развиваться биржевые сделки. Биржевые сделки — это соглашения о взаимной передаче прав и обязанностей в отношении товаров, ценных бумаг и другого имущества, допущенного к обращению на бирже (биржевые сделки), заключаются участниками биржи в порядке, установленном законодательством о товарных, фондовых и других биржах и биржевыми уставами.

2.2. Право собственности. Право интеллектуально й собственности.

В бытовом сознании «собственность» обычно отождествляется с имуществом или правом на него. При этом подчеркивается: это основная вещь (собственность). Однако правильнее будет говорить: эта вещь принадлежит мне на праве собственности или я приобрел право собственности на автомобиль в результате договора купли-продажи. То есть надо понимать, что собственность — категория экономическая, а право собственности - юридическая, являющаяся отражением и выражением экономических отношений собственности. Именно поэтому в п. 1 ст. 188 ГК РК четко сказано:«Право собственности есть признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъек

та по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом». Каждая из этих правомочий является необходимым элементом права собственности, и все они в органическом единстве характеризуют содержание этого права.

Право владения представляет собой юридически обеспеченную возможность осуществлять фактическое обладание имуществом. Согласно гражданскому законодательству, различается владение: законное (правомерное), незаконное (неправомерное), добросовестное и недобросовестное. Владение признается законным тогда, когда оно осуществляется в рамках существующих законов. Владение вещью является незаконным, когда оно совершается насильственно, скрытно или же, приняв ее до востребования, незаконный владелец не возвращает ее после предъявленного требования. Кроме прочего, владение может быть добросовестным, когда владелец имущества не знал и не должен был знать о незаконности своего владения (ст. 261 ГК РК). Владение может быть недобросовестным, когда владелец имущества, наоборот, знал или должен был знать незаконность своего владения.

Право пользования представляет собой юридически обеспеченную возможность извлекать из имущества его полезные естественные свойства, а также получать от него выгоду. Выгода может выступать в виде дохода, приращения, плодов, приплода и в других формах (п. 2. ст. 188ГКРК).

Право распоряжения представляет собой юридически обеспеченную возможность определять юридическую судьбу имущества. Чаще всего юридическая судьба имущества определяется сделкой. Но обычными являются случаи распоряжения имуществом посредством иного юридического факта. Согласно пункту 3 статьи 188 Гражданского кодекса Республики Казахстан, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, в том числе, отчуждать это имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, свои правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

В ст. 125 ГК РК интеллектуальной собственностью признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции юридического или физического лица, выполняемых ими работ или услуг. В ст. 2 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 г., дается краткое определение, что«интеллектуальная собственность - это собственность на объективированные результаты творческой деятельности».

Согласно ст. 961 Особенной части ГК РК, к объектам права интеллектуальной собственности относятся: 1) результаты интеллектуальной творческой деятельности; 2) средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг.

К результатам интеллектуальной творческой деятельности относятся: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) исполнения, фонограммы и передачи организаций вещания; 3) изобретения, полезные модели, промышленные образцы; 4) селекционные достижения; 5) топологии интегральных микросхем; 6) нераскрытая информация, в том числе секреты производства (ноу-хау); 7) другие результаты интеллектуальной творческой деятельности в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными законодательными актами (ст. 961 Особенной части ГК РК).

Авторское право. В ст. 2 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах»авторское право понимается как «имущественные и личные неимущественные права автора». Согласно ст. 971 ГК РК и п. 1 ст. 6 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах», авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от их назначения, содержания и достоинства, а также от способа и формы их выражения. Произведение должно обязательно существовать в какой-либо объективной форме: 1) письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и т. п.); 2) устной (публичное исполнение и т. п.); 3) звуко- или видеозаписи (механической, цифровой, магнитной, оптической и т. п.); 4) изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и т. п.); 5) обьемно- просгранственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т. п.) и в других формах.

Авторское право охраняет: 1) литературные произведения (лите- ратурно-художественные, научные, учебные, публицистические); 2) драматические и музыкально-драматические; 3) сценарные произведения; 4) произведения хореографии и пантомимы; 5) музыкальные произведения с текстом и без текста; 6) аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, диафильмы и другие кино-, теле - и радиопроизведения); 7) произведения живописи, графики, скульптуры и другие произведения изобразительного искусства; 8) произведения прикладного искусства; 9) произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства; 10) фотографические про-

изведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; 11) карты, планы, эскизы, иллюстрации и трехмерные произведения, относящиеся к географии, топографии и другим наукам; 12) программы для ЭВМ.

Под авторами подразумеваются не только создатели оригинальных произведений, но и лица, осуществившие перевод или переделку произведения.

Понятие соавторства имеет место в случае, если произведение создавалось совместным творческим трудом двух или более лиц.

В соответствии со ст. 28 Закона РК "Об авторском праве и смежных правах" авторское право действует в течение всей жизни и пятидесяти лет после смерти автора. Так, например, авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни и пятидесяти лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов.

Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет в течение 30 лет после смерти автора, действует в течение пятидесяти лет после его выпуска в свет. В отношении произведений репрессированного и реабилитированного посмертно автора действует такой же срок и исчисляется он с первого января года, следующего за годом реабилитации.

Смежные права. Согласно ст. 34 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах», смежные права распространяются на постановки, исполнения, звуко - и видеозаписи исполнения, фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания, независимо от их назначения, содержания и достоинства, а также способа и формы их выражения. Субъектами смежных прав являются исполнители, авторы записи исполнения, производители фонограмм и организации эфирного и кабельного вещания.

Следует отметить более короткий срок действия смежных прав по сравнению с аналогичными сроками действия авторских прав. Смежные права в отношении исполнителя действуют в течение пятидесяти лет после первого исполнения или постановки. Права исполнителя на имя и право на защиту исполнения или постановки от искажения охраняются бессрочно. Смежные права в отношении производителя записи исполнения, фонограммы действуют в течение пятидесяти лет после первого обнародования фонограммы либо в течение пятидесяти лет после ее первой записи, если фонограмма не была обнародована в течение этого срока. Смежные права в отношении организации эфирного вещания действуют в течение пятидесяти лет после осуществления такой организацией первой передачи в эфир.

Смежные права в отношении организации кабельного вещания действуют в течение пятидесяти лег после осуществления такой организацией первой передачи по кабелю.

Патентное право. Получить какую-либо выгоду, компенсацию за использование Вами придуманного рецепта невозможно - авторское право не защищает сути произведения, заложенных в ней идей. Но в рыночной экономике особую ценность приобретают идеи, способы, технологии, которые при их использовании или реализации могут принести автору или обладателю реальные доходы. В нашем случае, если Вами движут рыночные интересы, то публиковать рецепт в газете нельзя, а необходимо защитить идею охранным документом - предварительным патентом или патентом, выдаваемым уполномоченным на это государственным органом (патентным ведомством).

Под патентом следует понимать выданный патентным ведомством охранный документ, удостоверяющий авторство, приоритет (первенство во времени) и исключительное право его обладателя (патентообладателя) на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца. Обязанность желающих использовать охраняемое решение третьих лиц заключается в получении на это согласия патентообладателя. Патентное отношение регулируется Патентным законом Республики Казахстан от 16 июля1999 г. и ему посвящено несколько статей (ст.сг. 991-1005) из Особенной части Гражданского кодекса Республики Казахстан.

Совоку пность правовых норм, регулирующих порядок возникновения, оформления и защиты прав на объекты интеллектуальной собственности, защищаемых патентом,—изобретения, полезные модели, промышленные образцы — называется патентным правом.

Патент на изобретение действует в течение двадцати лег, считая с даты поступления заявки в патентное ведомство.

Патент на полезную модель действует в течение пяти лет с даты подачи заявки с возможным прод лением срока его действия уполномоченным органном по ходатайству патентообладателя, но не более чем на три года.

Предварительный патент на промышленный образец действует в течение пяти лег с даты подачи заявки в уполномоченный орган.

Патент на промышленный образец действует в течение десяти лег с даты подачи заявки в уполномоченный орган с возможным продлением срока его действия данным органом по ходатайству патентообладателя, но не более чем на пять лет.

Полезной моделью, которой предоставляется правовая охрана, признается конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, являющееся новым и промышленно применимым.

Промышленным образцом, которому предоставляется правовая охрана, признается художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид и являющееся новым, оригинальным и промышленно применимым.

Патентообладателю принадлежит исключительное право использования защищенного патентом изобретения, полезной модели, промышленного образца по своему усмотрению, включая право производить продукты применением защищенных решений, применять защищенные патентом технологические процессы в собственном производстве, продавать или предлагать к продаже изделия, содержащие защищенные решения, импортировать соответствующие изделия.

Другие лица, иные чем патентообладатель, не вправе использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец без его разрешения, за исключением случаев, когда такое использование в соответствии с Гражданским кодексом или другим законом не является нарушением прав патентообладателя. Содержание исключительного права раскрывается в ст. 11 Патентного закона РК.

В соответствии со ст. 9 Патентного закона РК под служебными понимаются изобретения, полезные модели, промышленные образцы, созданные работником в связи с выполнением его служебных обязанностей или осуществленные работником с помощью технических знаний или средств, составляющих специфику предприятия. Право на получение предварительного патента и патента на такое изобретение принадлежит работодателю, если передача прав на них предусмотрена договором трудового найма. Кроме Патентного закона РК режим служебных изобретений регламентируется «Положением о служебных изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах, создаваемых в Республике Казахстан» от 11 августа 1994 г. О своем изобретении работник — автор служебного изобретения в месячный срок после его создания уведомляет своего работодателя или регистрирует изобретение в установленном работодателем порядке. Если изобретение создано несколькими авторами, то они направляют работодателю совместное уведомление.

2.3. Понятие, виды и исполнение обязательств.

В ст. 268 ГК РК дается понятие обязательства, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Кредитор обязан принять от должника исполнение. Объектом обязательства являются непосредственно передаваемые

вещи и имущественные права, оказываемые услуги, выполняемые работы. Субъектом выступают стороны: должник и кредитор.

Содержание обязательства - это права и обязанности сторон, т. е. право требования исполнения обязательства и обязанность исполнить требование.

Выделяют следующие виды обязательств: 1) обязательства по передаче имущества в собственность (например, купля-продажа, мена, дарение и пр.); 2) обстоятельства по передаче имущества в пользование (например, имущественный наем (аренда), лизинг, концессия, безвозмездное пользование имуществом и др.); 3) обязательства по выполнению работ (например, подряд, в т. ч. на капитальное строительство, на выполнение проектно-исследовательских и опытно-конструкторских работ); 4) обязательства по оказанию услуг (например, транспортные обязательства; перевозка, буксировка, транспортная экспедиция; банковское обслуживание, поручение, комиссия, хранение, доверительное управление, франчайзинг, факторинг).

Основанием для возникновения обязательства является юридический факт, т. е. обстоятельства, с которыми связаны возникновение, изменение или прекращение правовых отношений. К наиболее частым основаниям возникновения обязательства можно отнести заключение договора, издание административного акта, причинение вреда (действия), наступление страхового случая, смерть человека (события).

Глава 17 ГК РК регламентирует порядок исполнения обязательства. Итак, обязательство должно быть иеполнено в срок, в определенном месте, надлежащему лицу. Все эти условия желательно указывать в договоре, если же они не определены там, то исполнение должно происходить в соответствии с законодательством Республики Казахстан и обычаями делового оборота.

ГК РК предусмотрено обеспечение исполнения обязательств. Основными способами обеспечения исполнения обязательств являются: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и др.

Неустойка (штраф, пеня). Это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения, ненад лежащего исполнения, просрочки исполнения обязательства (ст.293 ГК РК).

Штрафом называется определенная договором денежная сумма, которую должник обязуется платить кредитору в заранее определенном размере или в процентном отношении к сумме долга или воего предмета исполнения (суммы договора).

Пеней называется определенная договором денежная сумма, которую должник обязуется уплатить кредитору в процентном отношении к сумме просроченного платежа за каждый день или иной период просрочки.

Залог В силу залога кредитор (залогодержатель) по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества должника (залогодателя). Залоговые правоотношения в РК регулируются ГК (гл. 18 Закона РК «О регистрации залога движимого имущества») и др. Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, предприятия, имущественные права, а также любое имущество, которое в соответствии с законодательством может быть отчуждено законодателем (ст.299 ГК РК).

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должниц либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи и других, связанных с этим издержек, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Поручительство. По договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства, договор поручительства совершается в письменной форме, иначе он считается недействительным. При недостаточности средств у должника (и не только денежных, но и другого имущества) поручитель (гарант) несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам перед кредитором, если законодательством или договором не предусмотрена солидарная ответственность поручителя и должника (солидарное поручительство). Поручителем (гарантом) могут выступать не только коммерческие организации, но и некоммерческие, например, общественные и религиозные объединения, потребительские кооперативы, благотворительные фонды и т. д. Поручительство может оформляться путем составления одного единого документа, именуемого «договор поручительства» (ст.329 ГК РК).

Гарантия. В силу гарантии чаще всего банк или иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала в соответствии с условиями обязательства гаранта определенную денежную сумму. На практике, и особенно в банковской деятельности, гарантия традиционно оформляется в форме так называемого гарантийного письма (ст.ЗЗО ГК РК).

Задаток. Это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне и обеспечение заключения и исполнения договора. Соглашение совершается в письменной форме (ст. 337 ГК РК).

3.Гражданско-правовая ответственность

- вид неблагоприятных последствий, заключающийся в лишении правонарушителя (изъятии у него) имущества, а также в запрещении, прекращении права на осуществление предпринимательской деятельности, принудительной реорганизации или ликвидации юридического лица. Существует несколько видов гражданско-юридической ответственности за правонарушения.

Договорная и внедоговорная ответственность. Под договорной ответственностью понимается возложение невыгодных имущественных последствий на должника перед кредитором по обязательству, возникшему из договора или иных правомерных оснований, наступивших в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Специфика этой ответственности заключается в следующем: во-первых, до ее наступления субъекты связаны между собой конкретным гражданско-правовым обязательством, например, договором купли-продажи, поставки, перевозки и так далее; во-вторых, данное обязательство возникло из заключения между сторонами договора или вытекает из иных правомерных оснований, например, из плановых актов при поставке продукции на экспорт; в-третьих, основанием наступления или ненадлежащего исполнения обязательства

Внедоговорной признается ответственность, наступившая в связи с совершением противоправных действий одним лицом (правонарушителем) по отношению к другому лицу (потерпевшему), в результате которых у потерпевшего возник вред. Например, при причинении вреда личности или имуществу преступным поведением, деятельностью, связанной с повышенной опасностью для окружающих и т. д. Особенности этого вида гражданско-правовой ответственности состоят в том, что: во-первых, до причинения вреда между причините- лем и потерпевшим не существовало гражданско-правового обязательства; во-вторых, основанием возникновения такого обязательства является противоправное виновное действие причинителя вреда; в-третьих, обязательственное правоотношение возникает здесь в результате возникновения абсолютных прав потерпевшего (уничтожение вещи, причинение вреда здоровью и т.д.). Отсюда можно сделать вывод, согласно которому внедоговорная ответственность возлагается на любого нарушителя абсолютного права и по своему существу может регулироваться только законом; в-четвертых, для наступления такой ответственности необходимо, чтобы потерпевший понес реальный ущерб.

Долевая и солидарная ответственность. Правила о долевой ответственности применяются лишь тогда, когда имеется множественность лиц на стороне должника (причинителя вреда). Долевой признается такая ответственность, которая возлагается на каждого из должников в определенной доле, установленной законом или договором. Если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими посголыу, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное (ст. 70 ГК РК).

Солидарной признается ответственность двух или более лиц (со- должников и сопричинителей вреда), каждое из которых отвечает перед кредитором в полном объеме. Право выбора субъекта и объема ответственности принадлежит кредитору. Солидарная ответственность не предполагается и имеет место лишь в случаях, предусмотренных законом или договором. При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения долга как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и частично. Если кредитор не получил полного удовлетворения от одного из солидарных должников, то он имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью.

Основная и дополнительная (субсидиарная) ответственность Основной признается ответственность должника или причинителя вреда, возникающая на основе общих предписаний норм права. По общему правилу, лицо, причинившее вред, само обязано полностью возместить его.

В некоторых, законом установленных случаях в интересах наиболее полной защиты прав потерпевшего, устанавливается наряду с основной, также дополнительная ответственность. Она имеет место, когда речь идет об ответственности родителей (попечителей) за вред, причиненный несовершеннолетними детьми в возрасте от Идо 18 лет. Гражданское законодательство исходит из того, что несовершеннолетние граждане в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно несут ответственность за причиненный ими вред другим лицам. Однако, в тех случаях, когда у таких несовершеннолетних нет своего имущества или заработка, достаточных для возмещения причиненного вреда, вред должен быть возмещен в недостающей части их родителями или попечителями, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

Ответственность в порядкерегресса. Регресс означает движение назад, обратно. Поэтому регрессное требование может именоваться еще обратным требованием. Ответственность в порядке регресса имеет место тогда, когда законом допускается ответственность одного лица за деятельность другого. В соответствии с гражданским законодательством организации несут ответственность за вред, причиненный по вине их работников при исполнении ими трудовых (служебных) обязанностей. Если работник допустил виновное противоправное деяние, повлекшее наступление вреда или убытков, которые за него понесло предприятие, оно имеет право регресса к действительному виновнику. Смысл ответственности в порядке регресса заключается в том, что она обеспечивает переложение неблагоприятных последствий на действительных виновников.

Противоправность как условие гражданско-правовой ответственности. Противоправным признается поведение (действие или бездействие) субъекта, нарушающее нормы гражданского объективного и субъективного права управомоченного лица (кредитора, потерпевшего), а также поведение, хотя и не нарушающее норм гражданского права, но противоречащее правопорядку, общим началам и смыслу гражданского законодательства⁷⁴ Из приведенного определения следует, что: во-первых, поскольку гражданское право содержит диспо- зитивные нормы, то нарушение прав и обязанностей, согласованных сторонами в договоре, тоже, с точки зрения гражданского права, противоправно; во-вторых, так как в условиях рыночной экономики появляются отношения, законом не урегулированные, то оценка правомерности или неправомерности поведения субъектов по отношению к ним зависит от их соответствия правопорядку, общим началам и смыслу гражданского законодательства. Необходимо также иметь в виду, что при определенных обстоятельствах сам закон управомочи- ваег лицо нарушить те или иные предписания, исключая, тем самым противоправность такого нарушения. К числу обстоятельств, исключающих противоправность, в гражданском праве могут быть отнесены: причинение вреда в состоянии необходимой обороны, крайней необходимости, а также управомоченностъ на причинение вреда в силу основанного на законе права распоряжения компетентного органа или согласия самого потерпевшего.

Вред (убытки) как условие грсоюктско-правовой ответственности. Под вредом в гражданском праве понимается всякое умаление личного неимущественного или имущественного блага. Гражданское законодательство различает вред имущественный и моральный.

Имущественный вред связан с имущественными потерями для потерпевшего и проявляется в виде уменьшения стоимости поврежденной вещи, утраты или повреждения имущества или заработка и т. д.

Моральный вредь может: как повлечь за собой материальные утраты, так и не повлечь таковых. Моральный вред вызывают физические или нравственные страдания потерпевшего. Он может быть возмещен в должной форме, если причинен гражданину действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащим ему вещам.

4. Основы семейного права. Наследство.

Основу возникновения семьи и семейных правоотношений во многих случаях составляет брак. В ст. 1 Закона РК «О браке и семье», принятого 17 декабря 1998 г. признается, что «брак - равноправный союз между мужчиной и женщиной, заключенный при свободном и полном согласии сторон в установленном законом порядке с целью создания семьи, порождающий имущественные и личные неимущественные отношения между супругами». Законное оформление брака состоит в его регистрации в органах записи актов гражданского состояния. Только брак, зарегистрированный в установленном порядке, порождает правовые последствия. Не запрещается регистрация брака в церкви, мечети, однако такой брак не имеет законную силу, поэтому законодательством признается законным брак, зарегистрированный в органах ЗАГСа.

Для вступления в брак семейное законодательство устанавливает позитивные и негативные условия. В п. 1 ст. 9 Закона РК «О браке и семье» установлены два позитивных условия вступления в брак: взаимное добровольное согласие вступающих в брак лиц и достижение ими брачного возраста. Закон устанавливает для вступающих в брак брачный возраст - 18 лет (п. 1 ст. 10 Закона РК «О браке и семье»). При наличии уважительных причин органам местного самоуправления, 3 АГСу предоставляется право давать разрешение на заключение брака несовершеннолетним, достигшим шестнадцати лет (п. 2 ст. 10 Закона РК «О браке и семье»). Причины, которые орган местного самоуправления может признать уважительными и по которым может разрешить вступить в брак до достижения брачного возраста, бывают самыми различными: нахождение в фактических брачных отношениях, беременность, рождение ребенка, отъезд в длительную командировку и др. Просьба о снижении брачного возраста может быть подана желающими вступить в брак или их родителями либо попечителями с указанием причин, вызывающих необходимость снижения установленного Законом брачного возраста. В п. 4 ст. 10 Закона РК «О браке и семье» особо отмечается, что во всех случаях снижение брачного возраста допускается только с согласия вступивших в брак.

Согласно ст. 11 Закона РК «О браке и семье», не допускается заключение брака между: 1) лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке; 2) прямыми родственниками по восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, имеющими общих отца или мать; 3) усыновителями (удочерителями) и усыновленными (удочеренными); 4) лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического заболевания или слабоумия.

Для того чтобы союз мужчины и женщины был признан браком, он должен быть зарегистрирован в органах записи актов гражданского состояния. Права и обязанности супругов возникают только с момента государственной регистрации брака, с этого времени государство признает данный союз браком и берет его под свою защиту. В статье 13 Закона РК "О браке и семье" предусмотрен обязательный месячный срок между моментом подачи заявления о желании вступить в брак и регистрацией брака. Брак может быть заключен в день подачи заявления (беременности, рождения ребенка, непосредственной угрозы жизни одной из сторон и других особых обстоятельств). Имея в виду особое значение брака как важнейшего события в жизни человека, регистрация брака по желанию жениха и невесты может быть произведена в торжественной обстановке.

Если при заключении брака были нарушены условия вступления в брак или существовали препятствия для его заключения, то брак может быть признан по суду недействительным. Например, один из вступающих в брак скрыл, что состоит в нерасторгнутом браке или брак был заключен с девушкой, не достигшей брачного возраста и т. п. Недействительным признается также фиктивный брак, т. е. брак, зарегистрированный лишь для вида, без намерения создать семью, в других целях, например, чтобы избежать распределения на работу в другой город, получить право на жилую площадь и т. д. Однако, если лица, заключившие фиктивный брак, впоследствии создали семью, оснований для признания его недействительным только по тому мотиву, что в момент регистрации они не предполагали начать совместную жизнь, нет.

Если брак признается судом недействительным, то считается, что он не существовал вообще и между состоявшими в нем лицами никаких прав и обязанностей не возникло (приобретенное имущество не считается общим, не возникает права на алименты и т. д.). Из этого правила существует лишь одно исключение: супруг, права которого были нарушены заключением такого брака (добросовестный супруг), вправе требовать выплаты алиментов (при условии нетрудоспособности и нуждаемости), а также раздела общего имущества по нормам семейного законодательства о совместной супружеской собственности. Добросовестный супруг вправе требовать и возмещения ему материального и морального вреда. Согласно п. 3 ст. 24 Закона РК "О браке и семье", если одно из лиц, вступающих в брак, скрыл от другого наличие у него болезни, создающей реальную угрозу членам образованной семьи, личной и общественной безопасности, последние вправе обратиться в суд с требованием о признании брака недействительным.

Личные и имущественные права и обязанности супругов. Между супругами, вступившими в брак и зарегистрировавшими его органами записей актов гражданского состояния (ЗАГС), возникают определенные семейные правоотношения (ст. 28 Закона РК «О браке и семье»). Супруги пользуются равными правами и несут равные обязанности (ст. 29 Закона РК "О браке и семье"). При заключении брака супруги по взаимному согласию могут избрать фамилию одного из них (мужа или жены) в качестве их общей фамилии. В качестве общей фамилии супругов может быть избрана двойная фамилия, образованная путем присоединения фамилии жены к фамилии мужа. По желанию каждый из них может остаться при своей добрачной фамилии (ст. 30 Закона РК "О браке и семье").

Согласно ст. ст. 29 и 30 Закона РК «О браке и семье», к личным неимущественным правам супругов относятся: выбор рода деятельности, профессии, места жительства, фамилии и т. д. Все вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно. Супруги обязаны стррить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о здоровье, развитии своих детей и их благосостоянии (пп. 3,4 ст. 29 Закона РК «О браке и семье»).

Имущественные права и обязанности супругов. Обычно (упруги, каждый по мере возможности, участвуют в общих расходах и не делят имущество на твое и мое. Но на случай, когда возникают споры, законом установлены четкие правила. Все то, что принадлежало каждому до вступления в брак, остается его личной собственностью, и он вправе

самостоятельно распоряжаться этим имуществом. Такое имущество называется «добрачным имуществом».

Все, что было нажито во время брака, признается совместной собственностью супругов (п. 1 ст. 32 Закона РК «О браке и семье»). Муж и жена в отношении этого имущества пользуются равными правами. Согласно п. 2 ст. 32 Закона РК "О браке и семье", к имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся: доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, доходы с общего имущества супругов и раздельного имущества каждого из супругов, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности, вследствие увечья либо иного повреждения здоровья и др.).

Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимое и недвижимое имущество, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество, независимо от того, на чье имя оно приобретено либо кем из супругов внесены денежные средства. Совместная собственность супругов является бидолевой. Поэтому во время существования совместной собственности каждый из супругов вправе владеть, пользоваться и распоряжаться всей совместной собственностью. Согласие другого супруга предполагается, поэтому сделка, совершенная одним из супругов без согласия другого, может быть признана судом недействительной лишь при условии, что будет доказан тот факт, что контрагент, совершая сделку с одним из супругов, знал о возражении другого против данной сделки.

Раздел совместной собственности происходит обычно лишь при расторжении брака, но может иметь место и независимо от этого. Супруги вправе сами разделить свое имущество, однако, если возник спор, то раздел осуществляется судом. При разделе суд исходит из равенства долей обоих супругов независимо от того, сколько каждый из них фактически зарабатывал и какие вещи приобрел. Равной считается доля и того из супругов, который вообще не работал, так как был занят ведением домашнего хозяйства или уходом за детьми, либо не работал по другим уважительным причинам. Суд вправе отойти от начала равенства, если этого требуют интересы несовершеннолетних детей (например, присудить большую часть жилого дома, чтобы обеспечить детям необходимые условия) или заслуживающие внимания интересы одного из супругов (так, суд вправе уменьшить долю того из супругов, который расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи). А> С Установленный законом режим совместной собственности имущества супругов может быть изменен как до вступления в брак, так и в любое время в период брака путем заключения брачного договора. Согласно ч. 1 ст. 39 Закона РК «О браке и семъе^лорачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке или в случае его расторжения. Брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. Брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключения брака, вступает в силу со дня государственной регистрации заключения брака. Брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. В брачном договоре супруги вправе изменить изложенный выше законный режим совместной собственности, установить совместную долевую или раздельную собственность как на все принадлежащее им имущество (как на добрачное имущество, так и на имущество, приобретенное в браке), так и на его отдельные объекты. Супруги вправе определить в брачном договоре также свои права и обязанности по взаимному содержанию, способы участия в доходах друг друга, порядок несения каждым из них имущественных отношений. Однако содержание брачного договора ограничено определенными пределами. Брачный договор не может ограничивать правоспособность и дееспособность супругов, принцип их равноправия в браке, регулировать личные права и обязанности между супругами, права и обязанности (личные и имущественные) в отношении их детей и содержать другие условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства (ст. 40 Закона РК «О браке и семье»).

Права и обязанности  родителей.

Как отмечено в ст. ст. 60— 66 Закона РК «О браке и семье», родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права), родители обязаны заботиться о здоровье своих детей, они имеют право и обязаны воспитывать своих детей, обязаны обеспечить получение детьми среднего образования и т. д. С рождением ребенка у родителей возникают по отношению к нему различные права и обязанности.

Обязанности родителей по воспитанию детей. Воспитание ребенка в семье обычно осуществляется при участии всех взрослых членов семьи, которые передают детям свой опыт, свое умение, представление о плохом и хорошем. Но права и обязанности по воспитанию и ответственность за воспитание детей целиком возлагается на их родителей.

Родители пользуются равными правами и несут равные обязанности в отношении своих детей (ч. 1 ст. 60 Закона РК «О браке и семье»). Родители свободны в выборе средств и методов воспитания, однако пределы осуществления их прав ограничены целью воспитания: они обязаны заботиться о здоровье детей, их физическом, психическом, духовном и нравственном развитии, об обучении своих детей. Родители обязаны обеспечить получение детьми основного общего образования.

Закон особо подчеркивает, что родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Под «интересами» детей семейное законодательство понимает обеспечение надлежащих условий их воспитания. Способы воспитания должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление и эксплуатацию детей. Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей.

При наличии разногласий они вправе обратиться за их разрешением в орган опеки и попечительства или в суд. Как правило, таких разногласий в благополучной семье не возникает. Но в тех случаях, когда семья распадается, родители разъезжаются, а тем более, если расторгается брак, родители нередко не могут прийти к соглашению, при ком из них будут проживать дети. Такой спор разрешает только суд. Решением суда устанавливается, при отце или матери должны проживать дети. Разрешая такие дела, суд исходит исключительно из интересов ребенка и передает его тому из родителей, кто по своим моральным качествам, сложившимся отношениям с ребенком и всей обстановке жизни может создать наиболее благоприятные условия для его воспитания.

Передача ребенка одному из родителей не означает, что другой должен быть отстранен от участия в воспитании ребенка. Закон признает полное равенство прав родителей и в тех случаях, когда брак между ними расторгнут. Как бы родители ни относились друг к другу, они должны помнить, что в интересах ребенка — сохранить ему как мать, так и отца, не делать его полусиротой.

Родитель, проживающий раздельно, вправе и обязан участвовать в воспитании ребенка и может с ним общаться. Тот из родителей, при котором остался ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут договориться между собой, то спор разрешается судом исходя из интересов ребенка.

Если ребенок в силу каких-либо причин оказался у третьих лиц (например, у деда или бабушки, тетки и т. п.) и они отказываются вернуть ребенка, родители вправе требовать возврата им ребенка по суду. Однако, суд, исходя из интересов ребенка, вправе в отдельных случаях отказать в этом требовании, хотя по общему правилу родителям преимущественно предоставляется право на воспитание своего ребенка.

Если родители не выполняют своих обязанностей по воспитанию детей, злоупотребляют своими правами, жестоко обращаются с детьми, в том числе осуществляют физическое или психическое насилие над ними, покушаются на их половую неприкосновенность, они могут быть по суду лишены родительских прав, а дети у них отобраны. Лишаются родительских прав хронические алкоголики и наркоманы, а также родители, которые совершили умышленное преступление против жизни и здоровья своих детей или другого родителя ребенка.

Права  ребенка.

Семейное законодательство исходит из основополагающего принципа: правовое положение ребенка в семье определяется с точки зрения интересов ребенка, а не из прав и обязанностей родителей. Согласно Закону РК «О браке и семье», ребенок имеет право жить и воспитываться в семье (ст. 52); общаться с родителями и другими родственниками (ст. 53); выражать свое мнение (ст. 54); право

на имя, отчество и фамилию (ст. 55); право на имущество (ст. 58);

право ребенка на защиту (ст. 59). Ребенок имеет право самостоятельно обращаться за защитой своего права в органы опеки и попечительства, а по достижении четырнадцатилетнего возраста — в суд. Закон непосредственно не устанавливает каких-либо обязанностей самих несовершеннолетних детей. Однако это не значит, что дети могут все получать от родителей, а сами не принимать никакого участия в жизни семьи. Такое поведение не отвечает нашим моральным, нравственным представлениям. Дети должны в меру своих возможностей помогать в домашних работах, в

присмотре за своими младшими братьями и сестрами, они должны заботиться и помогать всем членам семьи, особенно престарелым бабушке, дедушке и т. д. Дети должны выполнять все те требования, которые в их же интересах им предъявляют родители (хорошо учиться, соблюдать установленный в семье порядок и т. д). Если дети достигли шестнадцати лег и начали работать, они часть своего заработка должны выделять на общие расходы семьи.

Алиментные отношения. Алиментные отношения возникают не только между родителями и детьми, но и между другими членами семьи. Согласно ч. 1 ст. 52 Закона РК «О браке и семье», ребенком признается лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста. Поэтому в отношении детей, не достигших совершеннолетнего возраста, обязанность родителей по их содержанию является безусловной, т. е. алименты должны уплачиваться даже в тех случаях, когда несовершеннолетние дети материально обеспечены, например, находятся на иждивении дедушки или бабушки, сами работают и имеют достаточный заработок.

Если родители в разводе и содержат сами своих детей или не при разводе между собой не достигли соглашения о размерах и порядке предоставления такого содержания, то в этом случае с них могут быть взысканы по суду алименты в пользу несовершеннолетних детей. Согласно ст. 125 Закона РК «О браке и семье» размер взыскиваемых судом алиментов с родителей в пользу несовершеннолетних детей на одного ребенка составляют одну четверть, на двух детей — одну треть, на трех и более детей — половину заработка или другого дохода родителей. Размер установленных законом долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом семейного или материального положения сторон или иных заслуживающих внимания обстоятельств. Алименты могут быть взысканы судом и в твердой сумме (например, когда родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся доход, получает его в иностранной валюте и т. п.).

Алименты выплачиваются до достижения детьми восемнадцаги- легнего возраста. Дальше, если дети нетрудоспособны и нуждаются в алиментах, то родители обязаны их содержать. Если родители добровольно не будут платить алименты, то (уд заставляет их в принудительном порядке. В этом случае размер алиментов определяется судом в твердой денежной сумме и зависит от материального и семейного положения родителей и детей.

Согласно Конституции и семейному законодательству Республики Казахстан, не только родители обязаны содержать детей и платить алименты, но совершеннолетние дети тоже обязаны платить и

содержать своих нетрудоспособных, нуждающихся родителей, дедушек, бабушек, братьев и сестер и т. д. Если совершеннолетние дети забывают о своем долге перед родителями, алименты в пользу родителей могут быть взысканы с них по суду. Их размер суд определяет в зависимости от семейного и материального положения родителей и детей. Если родители были лишены родительских прав, они не могут требовать от детей средств на свое содержание.

Суд может освободить детей от обязанностей содержать родителей и в тех случаях, когда убедится, что родители хотя и не были лишены родительских прав, но в свое время уклонялись от воспитания и содержания своих детей. Известно, что семья - это не только родители и дети. Другие члены семьи также обязаны помогать нуждающимся в этом членам своей семьи.

Если у детей нет родителей или у родителей нет достаточных средств, обязанность по содержанию детей возлагается на деда, бабушку, братьев и сестер. Эти лица обязаны также содержать несовершеннолетних, но нетрудоспособных и нуждающихся внуков, братьев и сестер, если те не могут получать содержание от своих родителей или супругов.

В свою очередь внуки обязаны содержать деда и бабушку, если их не могут содержать их дети или супруги. Закон обязывает также пасынков и падчериц содержать своих отчима и мачеху. Алименты должны платить бывшие воспитанники на содержание своих фактических воспитателей, если последние содержали и воспитывали их не менее пяти лет и надлежащим образом, хотя и не оформляли это воспитание усыновлением.

Опека  и  попечительство. Согласно ст. 100 Закона РК «О браке и семье» защита и реализация прав и интересов детей в случаях смерти родителей, лишения их родительских прав, ограничения их в родительских правах, признания родителей недееспособными, болезни родителей, длительного отсутствия родителей, уклонения родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, в том числе при отказе родителей взять своих детей из воспитательных, лечебных и других аналогичных учреждений, а также в других случаях отсутствия родительского попечения возлагается на органы опеки и попечительства.

Опека устанавливается над детьми, не достигшими возраста четырнадцати лет, а также над лицами, признанными судом недееспособными вследствие психического заболевания или слабоумия.

Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также над лицами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими веществами, а также по заявлению совершеннолетних дееспособных лиц, которые по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять обязанности.

Органами опеки и попечительства являются местные исполнительные органы. Они устанавливают опекуна и попечителей. Согласно ст. 108 Закона РК «О браке и семье» опекунами могут быть только совершеннолетние лица обоего пола, за исключением: 1) лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными; 2) лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных (удом в родительских правах; 3) отстраненных от обязанностей опеку на (попечителя) за ненадлежащее исполнение возложенных на него законом обязанностей; 4) бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине; 5) лиц, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять обязанности по воспитанию ребенка.

Согласно ст. 1038 ГК РК наследованием признается переход имущества умершего гражданина (наследодателя) к другому лицу (лицам) — наследнику (наследникам). А наследством следует понимать то, что после смерти наследодателя переходит к его наследникам в порядке наследственного правопреемства. Наследство открывается вследствие смерти гражданина или объявления его умершим. В состав наследства входит принад лежащее наследодателю имущество, а также права и обязанности, существование которых не прекращается с его смертью. По наследству не переходят или не передаются: 1) права членства в организациях, являющихся юридическими лицами, если иное не установлено законодательными актами или договором;

2) право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью;

3) права и обязанности, вытекающие из алиментных обязательств;

4) права на пенсионные выплаты, пособия и другие выплаты на основании законодательных актов о труде и социальном обеспечении;

5) личные неимущественные права, не связанные с имущественными (СТ.1040ГКРК).

Наследство оформляется двумя способами: по закону и по завещанию. Для наследования по закону необходимы, по крайней мере, два момента: во-первых, лицо, призываемое к наследованию, должно входить в круг наследников по закону; во-вторых, должно произойти открытие наследства.

При наследовании же по завещанию лицо, призываемое к наследованию, определяет в своем завещании наследодатель. В первую очередь право на наследование по закону получают в равных долях дети наследодателя, в том числе родившиеся живыми после его смерти, а также супруг и родители наследодателя.

Во вторую очередь право на наследование по закону получают в равных долях родные полнородные, неполнородные братья и сестры наследодателя, а также его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери.

В третью очередь право на наследование по закону получают в равных долях родные дяди и тети наследодателя.

В четвертую очередь право на наследование по закону получают другие родственники наследодателя до шестой степени родства включительно, причем родственники более близкой степени родства устраняют от наследования родственников более далекой степени родства. Близость степени родства устанавливается на основании числа рождений от общего предка. Каждое рождение называется степенью. Призываемые к наследованию наследники четвертой очереди наследуют в равных долях.

В пятую очередь право на наследование по закону получают в равных долях сводные братья и сестры, отчим и мачеха, если они совместно проживали с наследодателем одной семьей не менее 10 лет.

В шестую очередь право на наследование по закону получают в равных долях нетрудоспособные иждивенцы наследодателя (ст. 1061— 1066 ГКРК).

Права супруга при наследовании принадлежащее супругу в силу завещания или закона право наследования не затрагивает других его имущественных прав, связанных с состоянием в браке с наследодателем, в том числе права собственности на часть имущества, совместно нажитого в браке. По решению суда супруг может быть устранен от наследования по закону, если будет доказано, что брак с наследодателем фактически прекратился до открытия наследства и супруги в течение не менее 5 лет до открытия наследства проживали раздельно (ст. 1070 ГКРК).

Наследник вправе отказаться от наследства в течение шести месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о своем призвании к наследованию. При наличии уважительных причин этот срок может быть продлен судом, однако не более чем на два месяца. Отказ от наследства совершается подачей наследником заявления нотариусу по месту открытия наследства. Отказ от наследства не может быть впоследствии отменен или взят обратно (ст. 1074 ГК РК). Если в течение трех месяцев с момента извещения, предусмотренного предыдущей частью, отсутствующий наследник не уведомит остальных наследников о своем желании участвовать в соглашении о разделе на-

следства, остальные наследники вправе произвести раздел по соглашению между собой, выделив долю, причитающуюся отсутствующему наследнику. Если в течение одного года со дня открытия наследства место нахождения отсутствующего наследника не установлено и нет сведений о его отказе от наследства, остальные наследники вправе произвести раздел (ст. 1077 ГК РК).

Наследники, в течение года до открытия наследства проживавшие совместно с наследодателем, имеют преимущественное право на наследование жилища, а также домашней утвари и предметов домашнего обихода (ст. 1078 ГК РК). Если нет наследников ни по завещанию, ни по закону либо никто из наследников не имеет права наследовать (ст. 1045 настоящего Кодекса), либо все они отказались от наследства (ст. 1074 настоящего Кодекса), наследство признается выморочным. Выморочное наследство переходит в коммунальную собственность по месту открытия наследства (ст. 1083 ГК РК).

Наследование по завещанию.

В соответствии с п. 1 ст. 1046 ГК РК завещанием признается волеизъявление гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти. Завещание должно быть совершено в письменной форме и нотариально удостоверено с указанием места и времени его составления. Надлежаще оформленными признаются: 1) нотариально удостоверенные завещания; 2) завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным. Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. Если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано в присутствии нотариуса или иного липа, удостоверяющего завещание, другим гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно. В случаях, когда в соответствии с правилами настоящего Кодекса при составлении, подписании или удостоверении завещания должны присутствовать свидетели, не могут быть свидетелями, а также не могут подписывать завещание вместо завещателя: 1) нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание; 2) лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, его супруг, его дети, родители, внуки и правнуки, а также наследники завещателя по закону; 3) граждане, не обладающие полной дееспособностью; 4) неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание; 5) лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний. Завещатель вправе в любое время отменить или изменить сделанное им завещание. Завещание может быть отменено путем: а) подачи в нотариальную контору заявления об отмене полностью ранее сделанного им завещания; б) составления нового завещания. Завещание может быть изменено путем: а) подачи в нотариальную контору заявления об изменении в определенной части ранее сделанного им завещания; б) составления нового завещания, изменяющего ранее сделанное завещание в части. Ранее сделанное завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последнее будет в свою очередь отменено или изменено завещателем. Нотариус, другое лицо, удостоверяющее завещание, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя, не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его составления, отмены или изменения. Завещание, совершенное в ненадлежащей форме, недействительно. Недействительность завещания основывается также на правилах главы 4 настоящего Кодекса о недействительности сделок. Завещание может быть признано недействительным по иску лица, для которого признание завещания недействительным имеет имущественные последствия, вследствие нарушения установленного настоящим Кодексом порядка составления, подписания и удостоверения завещания. Недействительность отдельных содержащихся в завещании распоряжений не затрагивает действительности остальной части завещания. В случае признания завещания недействительным наследник, который по этому завещанию был лишен наследства, получает право наследовать по закону в порядке, установленном статьей 1060 настоящего Кодекса (ст. 1056 ГК РК).

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

·     Дайте определение и краткую характеристику гражданского права как отрасли единого казахстанского права.

·     Какие существуют источники гражданского права?

·     Назовите субъекты гражданского правоотношения и дайте их краткую характеристику.

·     Что такое гражданская правоспособность? Что такое гражданская дееспособность? Раскройте их содержание.

·     Дайте определение понятия «гражданское правоотношение», покажите основания его возникновения, виды.

·     Разъясните понятие, признаки, виды и формы сделки.

·     Выделите содержание права собственности.

·     Из каких составных прав состоит интеллектуальная собственность?

ПК

·     Перечислите понятие, виды и способы исполнения обязательств.

·     Кто является прямым наследником наследодателя?

·     Имущественные и неимущественные права и обязанности супругов.

·     Назовите виды гражданско-правовой ответственности.

Глава VI ОСНОВЫ ФИНАНСОВОГО ПРАВА / 1. Основные понятия финансового права.

2. Бюджетное право РК

· Система и виды налогов в РК

· Правовое регулирование инвестиционной деятельности.

1. Основные понятия финансового права. Финансовое право — это совокупность юридических норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе финансовой деятельности государства для обеспечения бесперебойного осуществления его задач и функций в каждый конкретный период его развития. Формой существования финансового права выступает финансовое законодательство.

Финансовое право использует два метода правового регулирования: императивный и диспозитивный.

Система финансового права состоит из Общей и Особенной частей. Общая часть финансового права представлена следующими институтами: финансовое устройство, правовые основы денежной системы, управление в области финансов, финансовое планирование, финансовый контроль, финансово-правовая ответственность. Особенная часть финансового права изучает строение финансовой системы государства.

Финансовая деятельность государства осуществляется только на основе права, в качестве которой выступает финансовое право. А финансовое право представляет собой совоку пность правовых норм. Поэтому финансово-правовая норма является той основой, на которой строится финансовое право- Финансово-правовые нормы характеризуются следующими признаками^АЬыражаюг государственно-властное веление; приняты уполномоченным органом государства, например, принятие акта, устанавливающего налог, может быть осуществлено только Парламентом; содержат общеобязательные правила поведения, рассчитаны на неоднократное применение и адресованы неопределенному количеству субъектов; финансово- правовые нормы устанавливаются актом определенной юридической формы, например, налог может быть введен только таким юридическим актом, который имеет форму закона; исполнение финансово-правовых норм обеспечивается принудительной силой государства, включая принудительное исполнение финансового обязательства перед государством и привлечение лиц, нарушивших финансовое законодательство, к установленной финансово-правовой, административной и уголовной ответственности.

^АФинансово-правовые нормы подразделяются на регулятивные и охранительные. У

Обязательным субъектом финансового правоотношения выступает государство (в целом или в лице уполномоченного органа). Материальные финансовые правоотношения опосредуют непосредственное движение денежных средств (объект, деньги или денежные обязательства). Организационные финансовые правоотношения опосредуют формирование денежной системы государства, его финансовые структуры, системы органов управления в области финансов, организации и планирования процессов формирования и распределения государственных денежных фондов и организацию их использования, включая контроль.

Под денежной системой понимаются сложившиеся исторически и закрепленные национальным законодательством организационные формы функционирования денег в стране. Денежная система включает в себя следующие элементы: официальная денежная единица, виды денежных знаков; порядок эмиссии денег; режим валютного обращения; организация денежного обращения.

!Финансовое устройство государства включает в себя: финансовую систему государства как совокупность государственных денежных фондов, систему финансовых органов государства и финансовое регулирование. В итоге финансовое устройство состоит из таких звеньев как бюджетное устройство, банковское устройство, устройство децентрализованных финансов, устройство целевых внебюджетных фондов.

Финансовое планирование — это процесс составления, рассмотрения, утверждения и организации исполнения финансовых планов. Объектом финансового планирования всегда выступает денежный фонд. Любой финансовый план представляет собой смету доходов и расходов соответствующего денежного фонда. Процесс финансового шинирования распадается не несколько стадий: составление проекта финансового плана; рассмотрение финансового плана; утверждение финансового плана; организация исполнения финансового плана и контроль за этим исполнением; подведение итогов выполнения финансового плана.

Юридическими формами осуществления финансового планирования являются планово-финансовые акты в форме законов, постановлений, решений, приказов и т. д. Юридической особенностью планово-финансовых актов является то обстоятельство, что они обладало

ют признаками как нормативных, так и индивидуальных юридических актов.

Финансовый контроль представляет собой довольно сложную организационную систему и состоит из следующих элементов: субъект, объект, предмет, цели и методы контроля. Субъектами финансового контроля выступают органы государства, наделенные соответствующими властными полномочиями для осуществления контроля, либо негосударственные субъекты, действующие от имени и по поручению государства, чьи властные полномочия возникают на основе данного поручения. Орган или лицо, производящий проверку по отношению проверяемого объекта, выступает субъектом.

Объектами государственного финансового контроля являются государственные юридические лица, негосударственные юридические лица и граждане.

^г Предметом государственного финансового контроля выступает поведение объектов этого контроля с точки зрения соблюдения ими своих обязанностей как субъектов финансовых правоотношений. Целью финансового контроля являются: выявление фактов нарушения финансового законодательства или некачественного исполнения участником финансового правоотношения своих обязанностей; выявление виновных и привлечение их к установленной законодательством ответственности; устранение нарушений финансовой дисциплины и ликвидация последствий этих нарушений.

Финансовый контроль—это всегда проверка или наблюдение с целью проверки. Осуществление контроля состоит из трех стадий: 1) сбор информации; 2) оценка собранной информации; 3) реагирование на собранную и проанализированную информацию.

Под методами финансового контроля понимаются конкретные приемы и способы его осуществления: проверка расчетов финансовых планов (как уже утвержденных, так и проектов); анализ и счетная проверка отчетной финансовой документации (например, статистических отчетов, бухгалтерских балансов); проверка первичных денежных документов (платежных поручений, товаротранспортных накладных, коносаментов, приходно-расходных ордеров и т. п.); инвентаризация денежных средств и товарно-материальных ценностей; заслушивание и изучение докладов и других сообщений; анализ и обобщение информации поступающей от правоохранительных органов и судов; анализ и обобщение выступлений средств массовой информации и обращений граждан; получение письменных и устных объяснений от должностных лиц, связанных с производством финансовых операций; официальные запросы в банковские и другие учреждения; ревизия.

Одним из основных и наиболее эффективных методов финансового контроля является ревизия. Ревизия — это проверка финансово- хозяйственной деятельности, основанная на изучении первичных документов и бухгалтерских записей. Обычно ревизия проводится в сочетании с другими методами финансового контроля.

По полноте охвата ревизии бывают: а) полные, когда проводится сплошная проверка комплексного характера; б) частичные, когда проводится выборочная проверка по определенной тематике (например, проверяется расходование валютных средств).

По объекту проверки ревизии подразделяются на: а) документальные, когда проверяется лишь документация; б) фактические, когда в дополнение исследования документов проводится инвентаризация (просчитываются в натуре товарно-материальных ценностей, проверяется наличие денег и ценных бумаг, проводятся контрольные замеры в строительстве и т. п.).

По организационному признаку ревизии делятся на: а) плановые, то есть те, которые проводятся по заранее утвержденному плану; б) внеплановые. Как плановые, так и неплановые ревизии для проверяемого обычно носят характер внезапной проверки. К числу внеплановых ревизий относятся ревизии, проводимые по требованию судебно-следственных органов, в случае поступления внушающих доверие жалоб и заявлений граждан, а также получения других сигналов о злоупотреблениях и грубых нарушениях финансовой дисциплины, требующих немедленной проверки и прекращения нарушения финансового законодательства. Результаты ревизии оформляются актом ревизии.

В процессе финансовой деятельности государства, финансового права, возникают две группы финансовых отношений: материальные и организационные.

Артериальные финансовые отношения опосредуют движение денежных средств, выражая процессы формирования или распределения государственных денежных фондов. Эти отношения связаны сдвижением конкретных денег либо от плательщика в тот или иной государственный фонд, либо, напротив, из фонда к получателю. Примером могут служить налоговые отношения, где конкретный плательщик обязан перечислить определенную сумму денег в соответствующий бюджет.

Организационные финансовые отношения возникают в связи с формированием денежной системы страны, финансовой системы государства (определение видов государственных денежных фондов и их назначение), системы управления в области государственных финансов (определение государственных органов, на которые возлагается осуществление финансовой деятельности государства, установление их компетенции и порядка функционирования), организацией финансового планирования, осуществлением государственного финансового контроля.

Эти отношения, не являясь экономическими, не опосредуют движения денежных средств как таковых. Однако они предназначены быть средством обеспечения нормального функционирования материальных финансовых отношений. Если объектом последних выступают деньги, то объектом организационных финансовых отношений выступает само функционирование государственных финансовых структур.

2. Бюджетное право РК

Бюджетное право — это раздел Особенной части финансового права Республики Казахстан, регулирующий отношения, возникающие в процессе организации бюджетного уст- ройс I на, а также в связи с формированием, распределением и организацией использования центрального и местных бюджетов.

Предметом бюджетного права выступают общественные отношения, возникающие в процессе бюджетной деятельности государства, т. е. организационные и материальные бюджетные отношения.

Бюджетное право использует два метода правового регулирования: императивный и диспозитивный. Императивный метод наиболее отчетливо проявляет себя при реализации таких способов бюджетной деятельности, как добывание государством денежных средств посредством их односторонне-принудительного их изъятия. Диспозитивный метод применяется для правового регулирования тех бюджетных отношений, которые по своей экономической природе являются кредитными (отношения государственного заимствования и отношения бюджетного кредитования).

В системе бюджетного права выделяются две части: Общая и Особенная. Общая часть включает институты: 1) бюджетное устройство; 2) управление в области финансов; 3) правовые основы бюджетного планирования; 4) правовые основы бюджетного контроля. Особенная часть включает институты: 1) правовое регулирование доходов бюджета; 2) правовое регулирование расходов бюджета; 3) правовое регулирование государственного кредита. Нормы Общей части бюджетного права в основном регулируют организационные бюджетные отношения, нормы Особенной части - материальные бюджетные отношения.

Для бюджетных правоотношений характерны следующие признаки: 1) они возникают в процессе бюджетной деятельности государства, т. е. деятельности по формированию бюджетного устройства, а также в связи с формированием, распределением и организацией использования центрального и местных бюджетов; 2) являются продуктом правового регулирования государства общественных (экономических и организационных) бюджетных отношений; 3) материальным объектом бюджетных правоотношений выступают деньги или денежные обязательства, являющиеся средством либо формирования бюджета, либо его расходования в форме распределения; 4) обязательным субъектом материального бюджетного правоотношения выступает либо государство в целом (если речь идет о республиканском бюджете), либо соответствующая административно-терришриальная единица, представленные соответствующим государственным органом или иным лицом. Государственные органы могут выступать в качестве самостоятельного субъекта организационных бюджетных правоотношений; 5) бюджетные правоотношения (как материальные, так и организационные) носят государственно-властный характер.

Управление в области бюджета—это институт Общей части бюджетного права, представляющий собой совоку пность правовых норм, определяющих компетенцию общественно-территориальных образований в области бюджета, а также правомочий государственных органов, реализующих эту компетенцию. Система органов, осуществляющих управление в области бюджета, не формирует организационно оформленную отрасль государственного управления, хотя ведущая роль Министерства финансов в этой сфере достаточно очевидна. Бюджетную деятельность (точнее, деятельность в сфере бюджета) осуществляют в той или иной мере большинство государственных органов, поскольку все они так или иначе имеют дело с бюджетом.

Принципы бюджетного планирования: 1) принцип ежегодности бюджета. Это означает, что бюджет (как финансовый план) разрабатывается ежегодно; 2) гласность и публичность бюджетного планирования, особенно на таких его стадиях, как утверждение бюджета, который подлежит обязательной публикации, и утверждение отчета о его исполнении, который также публикуется; 3) верховенство представительных органов власти в осуществлении такой стадии бюджетного планирования, как утверждение бюджетов (как центрального, так и местных); 4) контроль представительных органов государства за исполнением бюджетов как финансовых планов; 5) строгая законодательная регламентация всех стадий бюджетного планирования; 6) подготовка проекта бюджета на научной основе, его достоверность и обоснованность; 7) детализированная проработка бюджета как финансового плана, максимальное сближение показателей акта об утверждении бюджета с фактическими реалиями этого плана, т. е. чтобы не возникло ситуации, когда на бумаге - одно, а на деле - совсем другое (как говорится «два пишем, три в уме»); 8) парламентский контроль за эмиссией денежных знаков и за такими методами добывания государством денежных средств, как внутренние и внешние государственные займы.

В практике бюджетного планирования встречаются два понятия: «бюджетный год» (или «финансовый год») и «бюджетный период» (или «бюджетный цикл»). Бюджетный год означает отрезок времени, в течение которого исполняется бюджет — основной финансовый план государства. В большинстве стран, к числу которых относится и Казахстан, бюджетный год совпадает с календарным годом, т. е. д лится с 1 января по 31 декабря включительно. Бюджетный период — отрезок времени, охватывающий все стадии бюджетного планирования. Начинается бюджетный период с момента начала работы по составлению проекта бюджета и завершается утверждением отчета о его исполнении.

Процесс бюджетного планирования распадается на несколько стадий, а именно: а) составление проекта бюджета; б) рассмотрение проекта бюджета; в) утверждение бюджета; г) организация исполнения бюджета и контроль за этим исполнением; д) заключение бюджета, что включает в себя составление и утверждение отчета о его исполнении.

Как одно из направлений бюджетной деятельности, бюджетный контроль представляет собой деятельность уполномоченных на то государственных органов (органов бюджетного контроля) по проверке соблюдения порядка формирования и распределения бюджетов, а также законности и целесообразности использования бюджетных средств их получателями.

В зависимости от осуществляющих его органов бюджетный контроль можно подразделить на три вида: 1) бюджетный контроль, осуществляемый представительными органами; 2) бюджетный контроль, осуществляемый исполнительными органами общей компетенции; 3) контроль, осуществляемый специализированными органами бюджетного контроля. Основными. i lemoOa \ пi бюджетного контроля являются: 1) рассмотрение проекта бюджета и проверка обоснованности заложенных в него показателей; 2) установление системы отчетности об исполнении бюджетов и рассмотрении этих отчетов; 3) проверка использования выделенных бюджетных средств на предмет законности бюджета, соблюдение целевой направленности, эффективности и рациональности; 4) проверка хода исполнения бюджета; 5) рассмотрение и утверждение отчетов об исполнении бюджетов как осуществление стадий бюджетного планирования.

В целях осуществления контроля за исполнением бюджета установлена целая система государственной отчетности. Получатели бюджетных средств представляют отчеты об их использовании в соответствующие финансовые органы, а также в вышестоящие органы управления.

В зависимости от времени своего осуществления бюджетный контроль подразделяется на предварительный, текущий и последующий.

В материальном смысле бюджет - это государственный денежный фонд. Согласно п.2. ст. 4 Бюджетного кодекса РК (в дальнейшем - БК РК) от 24 апреля 2004 г. № 548-П бюджет - это централизованный денежный фонд государства, предназначенный для финансового обеспечения реализации его задач и функций. Этот фонд предназначен для финансирования задач и функций государства общего значения на центральном уровне финансовой системы государства (центральный бюджет) и местных уровнях (местные бюджеты). Бюджет является основным и крупнейшим в суммарном выражении денежным фондом для всех уровней финансовой системы государства.

Как правовая категория — это финансово-правовой акт, посредством которого утверждается финансовый план формирования и распределения создаваемого на центральном и местных уровнях государственного денежного фонда, предназначенного для финансирования общегосударственных задач и функций.

Бюджетную систему РК составляют совокупность бюджетов и Национального фонда РК, а также бюджетных процесса и отношений. Бюджетный процесс — это регламентированная бюджетным законодательством РК деятельность по планированию, рассмотрению, утверждению, исполнению, уточнению, корректировке, ведению бюджетного учета и отчетности, государственному финансовому контролю, а также по планированию и использованию связанных грантов. Бюджетные отношения — это отношения, возникающие в бюджетном процессе.

Существуют государственный и местный бюджет. Государственный бюджет — сводный бюджет, объединяющий республиканский и местные бюджеты без учета взаимопогашаемых операций между ними, используемый в качестве аналитической информации и не подлежащий утверждению. Бюджет государства состоит из бюджетных средств, т.е. это деньги и иные активы государства, поступление в государственную собственность и расходование которых отражаются в бюджете в денежной форме. Местный бюджет—областной бюд- жег, бюджет города республиканского значения, столицы, бюджет района (города областного значения).

В зависимости от процедуры поправки бюджет бывает скорректированный, утвержденный и уточненный. Скорректированный бюджет утвержденный или уточненный бюджет с учетом изменений и дополнений, внесенных Правительством РК или местными исполнительными органами, без уточнения соответственно в Парламенте РК или маслихате.

Утвержденный бюджет - бюджет на соответствующий финансовый год, утвержденный Парламентом РК или соответствующим мас- лихатом;

Уточненный бюджет - утвержденный бюджет на соответствующий финансовый год с учетом изменений и дополнений, принятых Парламентом РК или соответствующим маслихатом в ходе его исполнения.

В Республике Казахстан существуют следующие уровни бюджета: 1) республиканский бюджет; 2) областной бюджет, бюджет города республиканского значения, столицы; 3) бюджет района (города областного значения) и 4) в случаях, установленных БК РК, может разрабатываться, утверждаться и исполняться чрезвычайный государственный бюджет.

Республиканским бюджетом является централизованный денежный фонд, формируемый за счет налоговых и других поступлений, определенных БК РК, и предназначенный для финансового обеспечения задач и функций центральных государственных органов, подведомственных им государственных учреждений и реализации общереспубликанских направлений государственной политики. Республиканский бюджет на соответствующий финансовый год утверждается Законом РК.

Областным бюджетом, бюджетом города республиканского значения, столицы является централизованный денежный фонд, формируемый за счет налоговых и других поступлений, определенных БК РК, и предназначенный для финансового обеспечения задач и функций местных государственных органов областного уровня, города республиканского значения, столицы, подведомственных им государственных учреждений и реализации государственной политики в соответствующей административно-территориальной единице. Областной бюджет, бюджет города республиканского значения, столицы на соответствующий финансовый год утверждаются решением маслихата области, города республиканского значения, столицы.

Бюджетом района (города областного значения) является централизованный денежный фонд, формируемый за счет налоговых и других поступлений, определенных БК РК, и предназначенный для финансового обеспечения задач и функций местных государственных органов района (города областного значения), подведомственных им государственных учреждений и реализации государственной политики в соответствующем районе (городе областного значения). Бюджет района (города областного значения) на соответствующий финансовый год утверждается решением маслихата района (города областного значения).

Чрезвычайный государственный бюджет формируется на основе республиканского и местных бюджетов и вводится в случаях чрезвычайного или военного положения в РК. Чрезвычайный государственный бюджет разрабатывается центральным уполномоченным органом по бюджетному планированию и утверждается в порядке, установленном законодательством РК, Указом Президента РК. Основанием для введения и прекращения действия чрезвычайного государственного бюджета является Указ Президента РК о введении и отмене на всей территории РК чрезвычайного или военного положения. На время действия чрезвычайного государственного бюджета действие закона о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год и решений маслихатов о бюджетах всех уровней местного бюджета на соответствующий финансовый год приостанавливается. Чрезвычайный государственный бюджет действует в течение срока, на который введено чрезвычайное или военное положение.

Национальный фонд представляет собой активы государства в виде финансовых активов, сосредоточиваемых на счете Правительства РК в Национальном Банке РК, а также в виде иного имущества, за исключением нематериальных активов. Национальный фонд РК предназначен для обеспечения стабильного социально-экономического развития государства, накопления финансовых активов и иного имущества, за исключением нематериальных активов, снижения зависимости экономики от сырьевого сектора и воздействия неблагоприятных внешних факторов. Национальный фонд РК осуществляет сберегательную и стабилизационную функции. Сберегательная функция обеспечивает накопление финансовых активов и иного имущества, за исключением нематериальных активов. Стабилизационная функция предназначена для снижения зависимости республиканского бюджета от конъюнктуры мировых цен на сырьевые ресурсы.

Формирование и использование Национального фонда РК определяются с учетом конъюнктуры мировых и внутренних товарных и финансовых рынков, экономической ситуации в государстве и за рубежом, приоритетов социально-экономического развития республики с сохранением при этом макроэкономической и фискальной стабильности и соблюдением основных целей и задач Национального фонда РК. Поступление и расходование Национального фонда РК производятся в национальной и иностранной валюте. Учет и отчетность по операциям Национального фонда РК осуществляются в национальной валюте. Доверительное управление Национальным фондом РК осуществляет Национальный Банк РК на основании договора о доверительном управлении, заключаемого между Национальным Банком.

Источниками формирования Национального фонда РК являются: 1) официальные трансферты из республиканского бюджета, определяемые как превышение фактических поступлений в республиканский бюджет от организаций сырьевого сектора над их годовыми объемами, утвержденными законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год; 2) официальные трансферты из республиканского бюджета, определяемые за счет поступлений от приватизации государственного имущества, находящегося в республиканской собственности и относящегося к горнодобывающей и обрабатывающей отраслям; 3) официальные трансферты из республиканского бюджета, рассчитываемые в размере десяти процентов от планируемых в республиканском бюджете сумм поступлений в республиканский бюджет от организаций сырьевого сектора; 4) официальные трансферты из местного бюджета, определяемые за счет поступлений от продажи земельных участков сельскохозяйственного назначения; 5) инвестиционные доходы от управления Национальным фондом РК; 6) иные поступления и доходы, не запрещенные законодательством РК.

Поступления от организаций сырьевого сектора - совокупность поступлений в бюджет от организаций сырьевого сектора по следующим видам налогов: корпоративный подоходный налог; налог на добавленную стоимость; налог на сверхприбыль; бонусы; роялти; доля РК по разделу продукции по заключенным контрактам.

Бюджет состоит из поступления и расходов. Поступлениями бюджета являются доходы, погашение бюджетных кредитов, поступления от продажи финансовых активов государства, а также государственные займы. Расходами бюджета являются затраты, бюджетные кредиты, приобретение финансовых активов, погашение основного долга по займам.

Структура бюджета

состоит из следующих разделов: 1) доходы: налоговые поступления; неналоговые поступления; поступления от продажи основного капитала; поступления официальных трансфер-

тов; 2) затраты; 3) операционное сальдо; 4) чистое бюджетное кредитование: бюджетные кредиты; погашение бюджетных кредитов; 5) сальдо по операциям с финансовыми активами: приобретение финансовых активов; поступления от продажи финансовых активов государства; 6) дефицит (профицит) бюджета; 7) финансирование дефицита (использование профицита) бюджета: поступление займов; погашение займов; движение остатков бюджетных средств.

Доходами бюджета являются налоговые и другие обязательные платежи, официальные трансферты, деньги, передаваемые государству на безвозмездной основе, не носящие характера возвратности и не связанные с продажей финансовых активов государства, подлежащие в соответствии с настоящим Кодексом и другими законодательными актами РК зачислению в бюджет.

Трансферты — это безвозмездные и невозвратные платежи в бюджет и Национальный фонд РК, а также из бюджета, в том числе физическим и юридическим лицам, из Национального фонда РК в бюджет.

Определенный интерес представляет вопрос о соотношении понятий «бюджет» и «казна». В соответствии со ст. 192 ГК РК государственную казну РК составляют средства республиканского бюджета, золотовалютный запас и алмазный фонд, природные ресурсы, находящиеся в государственной собственности (земля, ее недра, воды, растительный и животный мир и т. п.), и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными юридическими лицами. Местную казну составляют средства местного бюджета и иное коммунальное имущество, не закрепленное за государственными юридическими лицами. Таким образом, бюджет является частью казны (республиканский бюджет - частью государственной казны РК, местный — частью местной казны) и в основном выражает ее денежную составляющую. Следовательно, применительно к финансовому устройству Казахстана понятие «казна» шире понятия «бюджет».

Профицит бюджета — это превышение общей суммы поступлений в бюджет над объемом расходов и выделяемых на возвратной основе кредитов.

Дефицит бюджета - это превышение объема расходов и выделенных из бюджета на возвратной основе кредитов над общей суммой поступлений в бюджет. Дефицит бюджета является отрицательным фактором, профицит рассматривается как положительное явление, поскольку оно свидетельствует о финансовом благополучии государства и нормальной организации бюджетного планирования.

Бюджетная деятельность представляет собой одно из основных направлений финансовой деятельности государства. Бюджетная дея- телъностъ — это деятельность государства в лице уполномоченных органов по организации бюджетного устройства, а также по формированию, распределению и организации использования центрального и местных бюджетов.

3. Система и виды налогов

Налог— обязательный платеж, взимаемый государством с физических и юридических лиц. Налоги — один из главных источников дохода государственного бюджета. Основная функция налогов фискальная, т.к. с их помощью создаются материальные условия действия государства. Регулирующая функция: натоги стимулируют или сдерживают темпы развития экономики. Согласно п. 17 ст. 10 Налогового кодекса РК налоги - это законодательно установленные государством в одностороннем порядке обязательные денежные платежи в бюджет, производимые в определенных размерах, носящие безвозвратный и безвозмездный характер.

Налоги поступают в бюджет государства. Поэтому за их поступлением и использованием государство устанавливает контроль. Методами налогового контроля являются: 1) государственная регистрация и ведение учета налогоплательщиков; 2) ведение учета объектов налогообложения; 3) ведение учета поступления в бюджет; 4) проведение налоговых проверок; 5) проведение камерального контроля; 6) мониторинг финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика; 7) маркировка отдельных видов подакцизных товаров; 8) осуществление контроля над уполномоченными органами.

Виды налогов. Налоги можно классифицировать по различным основаниям. В зависимости от носителя налогового бремени налоги могут быть прямыми и косвенными ,^Аямой налог—это налог, где его субъект выступает фактическим носителем налогового бремени, т. е. уплата налога приводит к реальному уменьшению его имущества. Примером таких налогов выступает подоходный налог, в результате уплаты которого налогоплательщик лишается части своего дохода.

• Косвенный налог — это налог, где его субъект перекладывает его бремя на другое лицо, выступающее фактическим его плательщиком (носителем налога). Примером такого налога выступают налог на добавленную стоимость (НДС) и акцизы. Хотя юридическим плательщиком этих налогов выступает продавец товара, в конечном итоге они оплачиваются покупателем товара, поскольку суммы налога включаются в цену этого товара, оплачиваемого поку пателем. Иначе говоря сумма налога переносится налогоплательщиком на другое лицо.

Прямые налоги принято подразделять на реальные и личные.Реальные налоги [от англ. real — имущество] — это налоги на имущество (например, налог на имущество, налог на транспортные средства). Личные налоги—это налоги на доходы (прибыль) налогоплательщика.

В зависимости от формы налога они подразделяются на натуральные и денежные. При натуральном налоге предметом налогового платежа выступают вещи, определяемые родовыми признаками (обычно — часть собранного урожая, добытой продукции). Денежные налоги (независимо от объекта и предмета налога) выплачиваются деньгами. В настоящее время это преимущественная форма налогообложения.

В зависимости от субъекта налога они подразделяются на налоги с юридических лиц (по западной терминологии — корпоративные налоги) и налоги с физических лиц (по западной терминологии - индивидуальные налоги).

В зависимости от территориального уровня налоги подразделяются на общегосударственные и местные. Первые являются доходом общегосударственных денежных фондов (например, в Казахстане — республиканского бюджета), вторые -доходом местных бюджетов.

В зависимости от использования в качестве метода бюджетного регулирования налоги подразделяются на закрепленные и регулирую- ище:3акрепленные налоги — это те, которые в соответствии с законодательством закреплены как доходный источник за определенным видом бюджета.' Регулирующие налоги — это те, которые будучи закрепленными за определенными бюджетами, в процессе ежегодного утверждения бюджетов передаются в нижестоящие бюджеты в целях сбалансирования последних.

В зависимости от характера использования налоги могут быть общего назначения и целевыми. Налоги общею назначения (абстрактные налоги), будучи зачисленными в бюджет, растворяются там в массе других бюджетных доходов и расходуются при исполнении бюджета без привязки к конкретным мероприятиям/|елевьге (специальные) налоги используются для финансирования конкретных мероприятий. Примером целевого налога выступает социальный налог.

По способу исчисления налогов они подразделяются на окладные и неокладные. При окладных налогах его сумма (так называемый «оклад налога») устанавливается для каждого отдельного налогоплательщика налоговым органом и обязанность уплаты налога возникает только после получения плательщиком отданного органа соответствующего распоряжения (налогового уведомления) с указанием исчисленной суммы налога. Неокладные налоги исчисляются и выплачиваются (разумеется, в установленные налоговым законодательством сроки) налогоплательщиком самостоятельно. Налоговые органы осуществляют лишь контроль за полнотой исчисления налога и своевременностью его уплаты.

В соответствии с НК РК налоги, действующие на территории Казахстана, подразделяются на прямые и косвенные. К косвенным налогам относятся НДС и акцизы. Другие относятся к прямым.

Согласно ст. 60 НК РК установлены следующие виды налогов: 1) корпоративный подоходный налог; 2) индивидуальный подоходный налог; 3) налог на добавленную стоимость; 4) акцизы; 5) налоги и специальные платежи недропользователей; 6) социальный налог; 7) земельный налог; 8) налог на транспортные средства; 9) налог на имущество.

Кроме того, в ст. 61 НК РК установлены следующие виды сборов: 1) сбор за государственную регистрацию юридических лиц; 2) сбор за государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей; 3) сбор за государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и др.

Налоги и сборы исчисляются и уплачиваются в тенге, за исключением случаев, когда законодательными актами РК и положениями контрактов на недропользование, заключенных компетентным органом, уполномоченным Правительством РК предусмотрена натуральная форма уплаты, а также когда уплата налогов осуществляется в иностранной валюте, в соответствии с законодательными актами Казахстана.

Корпоративный подоходный налог В соответствии со ст. 77 НК РК к плательщикам корпоративного подоходного налога относятся юридические лица-резиденты РК, за исключением Национального Банка РК и государственных учреждений, а также юридические лица-нерезиденты, осуществляющие деятельность в РК через постоянное учреждение или получающие доходы из источников в РК. Объектами обложения корпоративным подоходным налогом, согласно ст. 78 Налогового кодекса, являются налогооблагаемый доход; доход, облагаемый у источника выплаты, и чистый доход юридического лица нерезидента, осуществляющего деятельность в РК через постоянное учреждение. Корпоративный подоходный налог исчисляется за налоговый период (календарный год) путем применения ставки 30 процентов к налогооблагаемому доходу.

Налогоплательщики уплачивают корпоративный подоходный налог путем внесения авансовых платежей равными долями в течение налогового периода не позднее 20 числа текущего месяца. Декларация по корпоративному подоходному налогу представляется налоговым органам не позднее 31 марта года, следующего за отчетным налоговым периодом (за исключением юридических лиц, применяющих специальный налоговый режим). Окончательный расчет по корпоративному подоходному налогу по итогам налогового периода налогоплательщик осуществляет не позднее десяти рабочих дней после 31 марта.

Индивидуальный подоходный налог В соответствии со ст. 141 Налогового кодекса плательщиками индивидуального подоходного налога являются физические лица, имеющие объекты налогообложения.

Объектами обложения индивидуальным подоходным налогом являются доходы, облагаемые у источника выплаты (доход работника, доход от разовых выплат, доход в виде дивидендов и другие доходы, определенные ст. 146 Налогового кодекса и доходы, необлагаемые у источника выплаты (имущественный доход, налогооблагаемый доход индивидуального предпринимателя и другие доходы, определенные ст. 163 Налогового кодекса). При этом ст. 144 Налогового кодекса определен перечень доходов физических лиц, не подлежащих налогообложению, в частности, адресная социальная помощь, алименты, полученные на детей, выплаты военнослужащим, доходы от операций с государственными ценными бумагами и некоторые другие доходы.

Сумма индивидуального подоходного налога исчисляется путем применения ставок от 5 до 30 процентов (в зависимости от суммы дохода) к доходу, уменьшенному на сумму обязательных пенсионных взносов в накопительные пенсионные фонды. Налогооблагаемый доход индивидуального предпринимателя будет определяться, а подоходный налог исчисляться и удерживаться как для юридического лица. Декларацию по индивиду подоходному налогу представляют не позднее 31 марта года, следующего за налоговым годом, лишь определенные категории налогоплательщиков-резидентов, в том числе лица, имеющие доходы, не облагаемые у источника выплаты, физические лица, имеющие деньги на счетах в иностранных банках и иные категории лиц, определенные ст. 171 НКРК.

Налог на добавленную стоимость Налог на добавленную стоимость представляет собой отчисления в бюджет части прироста стоимости, добавленной в процессе производства и обращения товаров, работ, услуг, а также отчисления при импорте товаров на территории РК. НДС, под лежащий уплате в бюджет по облагаемому обороту, определяется как разница между суммами НДС, начисленными за реализованные товары (работы, услуги) и суммами НДС, под лежащими уплате в бюджет за ранее приобретенные товары, работы, услуги (они относятся в зачет). Для того, чтобы отнести суммы НДС, подлежащие уплате в зачет, необходимы подтверждающие документы, счета- фактуры на товары, работы, услуги.

Плательщиками НДС становится юридические и физические лица, а также нерезиденты, осуществляющие деятельность через постоянное учреждение, которые занимаются хозяйственной деятельностью долее 12-месячного периода и/или у которых облагаемый оборот превысил 10000-кратную величину МРП. Плательщиками НДС при импорте товаров являются лица, импортирующие эти товары на территорию Казахстана в соответствии с таможенным законодательством РК. Объектами обложения НДС, в соответствии со ст. 206 НК РК, являются облагаемый оборот и облагаемый импорт. Облагаемым оборотом является оборот по реализации товаров (работ, услуг) в РК, совершаемый плательщиком НДС, за исключением оборота, освобожденного от НДС. Облагаемым импортом являются товары, ввозимые или ввезенные на территорию РК (за исключением освобожденных от НДС), подлежащие декларированию в соответствии с таможенным законодательством РК.

В соответствии со ст. 245 Налогового кодекса ставка НДС по облагаемому обороту и по облагаемому импорту равняется 15 процентам. Оборот по реализации товаров на экспорт (за исключением экспорта лома цветных и черных металлов) и выполнение работ, оказание услуг в связи с международными перевозками облагаются НДС по нулевой ставке.

Освобождаются от НДС обороты по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные статьями 225-233 Налогового кодекса и включающие, в частности, взносы в уставный капитал, финансовые услуги, передачу имущества в финансовый лизинг, геологоразведочные работы. Согласно ст. 234 НК РК, освобождается от НДС импорт некоторых товаров, в том числе импорт товаров физическими лицами по нормам беспошлинного ввоза товаров, импорт иностранной валюты, лекарственных средств и иных товаров, предусмотренных данной статьей. В соответствии со ст. 248 Налогового кодекса плательщик НДС обязан уплатить его в бюджет за каждый налоговый период до или в день установленного срока для представления декларации по нему. Декларация по НДС за каждый налоговый период подается не позднее 15 числа месяца, следующего за налоговым периодом.

Налоговым периодом по налогу на добавленную стоимость является календарный месяц, однако если среднемесячная сумма НДС, подлежащего уплате в бюджет за предыдущий квартал, составляет менее 1000 МРП. то налоговым периодом является квартал. Для плательщиков налога на добавленную стоимость, применяющих специальный налоговый режим, для юридических лиц-производителей сельхозпродукции, налоговым периодом по НДС, под лежащему уплате в бюджет от осуществления деятельности, на которую распространяется действие указанного специального налогового режима, является налоговый год.

Социальный налог.

В соответствии со ст. 315 НК РК плательщиками социального налога являются юридические лица-резиденты Республики Казахстан, а также нерезиденты, осущесппшющие деятельность в Казахстане через постоянное учреждение, индивидуальные предприниматели, частные нотариусы и адвокаты. Объектом налогообложения для юридических лиц, согласно ст. 316 Налогового кодекса, являются расходы работодателя, выплачиваемые в виде доходов работников, за исключением некоторых предусмотренных указанной статьей выплат. Для индивидуальных предпринимателей, частных нотариусов и адвокатов объектом обложения социальным налогом является численность работников, включая самих плательщиков/

Юридические лица-резиденты РК (за исключением юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы), а также нерезиденты, осуществляющие деятельность в РК через постоянное учреждение, уплачивают социальный налог по регрессивной шкале, за исключением уплаты социального налога за иностранных специалистов административно- управленческого, инженерно-технического персонала, ставка которого составляет 11 процентов.

Индивидуальные предприниматели (кроме применяющих специальные налоговые режимы), частные нотариусы и адвокаты уплачивают социальный налог в размере трех месячных расчетных показателей за себя и двух месячных расчетных показателей за каждого работника.

Декларация по социальному налогу представляется плательщиками ежеквартально не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным кварталом. Уплата налога производится плательщиками (кроме юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы) не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным месяцем.

Земельный налог. Плательщиками земельного налога являются физические и юридические лица, имеющие объекты обложения: 1) на праве собственности; 2) на праве постоянного землепользования; 3) на праве первичного безвозмездного временногсуземлеполь- зования(ст.324НКРК).

В целях налогообложения все земли рассматриваются в зависимости от их целевого назначения и принадлежности к следующим категориям: 1) земли сельскохозяйственного назначения; 2) земли населенных пунктов; 3) земли промышленности, транспорта, связи, обороны, и иного несельскохозяйственного назначения (далее — земли промышленности); 4) земли особо охраняемых природных территорий, земли оздоровительного, рекреационного и историко-культурного назначения (далее - земли особо охраняемых природных территорий); 5) земли лесного фонда; 6) земли водного фонда; 7) земли запаса.

Принадлежность земель к той или иной категории устанавливается законодательным актом РК о земле. Земли населенных пунктов для целей налогообложения разделены на две группы: 1) земли населенных пунктов, за исключением земель, занятых жилищным фондом, в том числе строениями и сооружениями при нем; 2) земли, занятые жилищным фондом, в том числе строениями и сооружениями при нем.

Налогообложению не подлежат следующие категории земель: 1) земли особо охраняемых природных территорий; 2) земли лесного фонда; 3) земли водного фонда; 4) земли запаса (ст. 323 НК РК).

Объект налогообложения.

Объектом налогообложения является земельный участок (при общей долевой собственности на земельный участок — земельная доля). Не являются объектом налогообложения: 1) земельные участки общего пользования населенных пунктов. К землям общего пользования населенных пунктов относятся земли, занятые и предназначенные для занятия площадями, улицами, проездами, дорогами, набережными, парками, скверами, бульварами, водоемами, пляжами, кладбищами и иными объектами, предназначенными для удовлетворения нужд населения (водопроводы, отопительные трубы, очистные сооружения и другие инженерные системы общего пользования); 2) земельные участки, занятые сетью государственных автомобильных дорог общего пользования. К землям, занятым сетью государственных автомобильных дорог общего пользования в полосе отвода, относятся земли, занимаемые земляным полотном, транспортными развязками, путепроводами, искусственными сооружениями, притрассовыми резервами и иными сооружениями по обслуживанию дорог, служебными и жилыми помещениями дорожной службы, снегозащитными и декоративными насаждениями; 3) земельные участки, занятые под объекты, находящиеся на консервации по решению Правительства РК; 4) земельные участки, приобретенные и используемые для реализации инвестиционного проекта, в порядке, установленном статьями 138-140 НК РК (ст. 326 НК РК).

Не являются плательщиками земельного налога: 1) плательщики единого земельного налога по земельным участкам, используемым в деятельности, на которую распространяется специальный налоговый режим для крестьянских (фермерских) хозяйств; 2) государственные учреждения; 3) недропользователи, налогообложение которых осуществляется по второй модели налогового режима, определенного в ст. 283 НК РК; 4) государственные предприятия исправительных учреждений уполномоченного органа в сфере исполнения уголовных наказаний; 5) участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним лица, инвалиды, а также один из родителей инвалида с детства по: а) земельным участкам, занятым жилищным фондом, в том числе строениями и сооружениями при нем; б) придомовым земельным участкам; в) земельным участкам, предоставленным для ведения личного домашнего (подсобного) хозяйства, садоводства и дачного строительства, включая земли, занятые под постройки; г) земельным участкам, занятым под гаражи; 6) многодетные матери, удостоенные звания «Мать-героиня», награжденные подвеской «Алтын ална», - по земельным участкам, занятым жилищным фондом, в том числе строениями и сооружениями при нем, и придомовым земельным участкам; 7) религиозные объединения. Государственные предприятия исправительных учреждений уполномоченного органа в сфере исполнения уголовных наказаний и религиозные объединения не освобождаются от уплаты налога по земельным участкам, переданным в пользование или аренду (ст. 324 НК РК).

Определенные категории налогоплательщиков, установленные ст. 324 НК РК, не являются плательщиками земельного налога (плательщики единого земельного налога, религиозные объединения и пр.). Объектом налогообложения, согласно ст. 326 НК, является земельный участок, за исключением земельных участков общего пользования населенных пунктов, земельных участков, занятых сетью государственных автомобильных дорог общего пользования, и земельных участков, занятых под объекты, находящиеся на консервации по решению Правительства РК. Налоговой базой для определения земельного налога является площадь земельного участка.

Юридические лица обязаны исчислять и уплачивать в течение налогового периода теку щие платежи по земельному налогу. Суммы текущих платежей подлежат уплате равными долями в сроки не позднее 20 февраля, 20 мая, 20 августа, 20 ноября текущего года. Окончательный расчет и уплата земельного налога производится в срок не позднее десяти дней после наступления срока представления декларации за налоговый период (календарный год). Декларация по земельному налогу представляется (за исключением юридических лиц, осуществляющих расчеты с бюджетом в специальном налоговом режиме для производителей сельхозпродукции) в налоговый орган по местонахождению объектов обложения не позднее 31 марта года, следующего за отчетным.

Исчисление земельного налога, подлежащего уплате физическими лицами, производится налоговыми органами исходя из соответствующих ставок налога и налоговой базы в срок не позднее 1 августа. Физические лица уплачивают в бюджет земельный налог не позднее 1 октября текущего года.

Налог на транспортные средства Плательщиками налога на транспортные средства являются физические лица, имеющие объекты обложения на праве собственности, и юридические лица, их структурные подразделения, имеющие объекты обложения на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Определенные категории налогоплательщиков, установленные ст. 345 НК РК, не уплачивают налог на транспортные средства. К ним, в частности, относятся плательщики единого земельного налога в пределах нормативов потребности в транспортных средствах, организации, содержащиеся только за счет государственного бюджета, и некоторые другие категории.

В соответствии со ст. 346 НК РК объектами обложения являются транспортные средства, за исключением прицепов, подлежащие государственной регистрации и (или) состоящие на учете в уполномоченном органе.

Исчисление налога производится но ставкам, установленным в месячных расчетных показателях (МРП). Размеры ставок установлены ст. 347 НКРК.

Ушита налога производится в бюджет по месту регистрации объектов обложения не позднее 1 июля налогового периода (календарный год). Налогоплательщики - юридические лица - производят окончательный расчет по налогу на транспортные средства в срок не позднее десяти дней после наступления срока представления декларации по налогу на транспортные средства за налоговый период. При этом декларация представляется в срок не позднее 31 марта года, следующего за отчетным.

Налог на имущество. Плательщиками налога на имущество являются юридические лица, имеющие объект налогообложения на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления на территории РК, а также индивидуальные предприниматели, имеющие объект налогообложения на праве собственности на территории Казахстана. Юридические лица-нерезиденты Республики Казахстан являются плательщиками налога по объектам обложения, находящимся на территории РК. Определенные категории лиц, установленные ст. 351 НК РК, не являются плательщиками налога на имущество. К ним относятся, в частности, плательщики единого земельного налога в пределах установленных нормативов потребности, религиозные объединения и пр.

Объектом налогообложения для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей являются основные средства и нематериальные активы. При этом ст. 353 НК РК предусматривается имущество, не являющееся объектом налогообложения, как, например, земля, транспортные средства и иное имущество. Налоговой базой по объектам налогообложения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является среднегодовая остаточная стоимость объектов обложения, определяемая поданным бухгалтерского учета.

По общему правилу, юридические лица и индивидуальные предприниматели исчисляют налог на имущество по ставке 1 процент к среднегодовой стоимости объектов налогообложения. Плательщики налога обязаны уплачивать в течение налогового периода (календарный год) текущие платежи по налогу на имущество. Суммы текущих платежей налога вносятся налогоплательщиком равными долями не позднее 20 февраля, 20 мая, 20 августа и 20 ноября налогового периода. Окончательный расчет и уплата налога на имущество производится в срок не позднее десяти дней после наступления срока представления декларации за налоговый период. Декларация по налогу на имущество представляется не позднее 31 марта года, следующего за отчетным.

Налог на имущество физических лиц. Плательщиками налога на имущество физических лиц являются физические лица, имеющие объект налогообложения на праве собственности. Объектом обложения налогом на имущество физических лиц являются принадлежащие им на праве собственности и не используемые в предпринимательской деятельности жилые помещения, дачные строения, гаражи и иные строения, сооружения, помещения, находящиеся на территории РК; объекты незавершенного строительства, находящиеся на территории РК — с момента проживания (эксплуатации). Ставки налога на имущество физических лиц составляют, согласно ст. 365 НК. от 0,1 до 1 процента от стоимости объекта налогообложения. Уплата налога производится в бюджет по местонахождению объектов обложения не позднее 1 октября отчетного налогового периода (календарный год).

В связи с переходом Казахстана на рыночные отношения и развитием инвестиционного партнерства, отечественные и зарубежные компании, фирмы, вкладывая свой капитал в экономику нашей страны, имеют определенные доходы, используя при этом природные ресурсы и богатства республики. С помощью налогового законодательства регулируются особенности налогообложения деятельности юридических и физических лиц, по проведению операций по недропользованию, включая нефтяные операции, и устанавливается порядок исчисления и уплаты налогов и специальных платежей недропользователей. К таким налогам относятся: 1) налог на сверхприбыль; 2) рентный налог на экспортируемую сырую нефть. Кроме них существуют специальные платежи недропользователей и называются они: 1) бонусом (подписного, коммерческого обнаружения); 2) роялти.

Бонусы являются фиксированными платежами недропользователя. Недропользователь, исходя из ин дивидуальных условий проведения недропользования, выплачивает следующие виды бонусов: 1) подписной; 2) коммерческого обнаружения.

Подписной бонус является разовым фиксированным платежом недропользователя за право осуществления деятельности по недропользованию на контрактной территории. Стартовые размеры подписных бонусов определяются Правительством РК на основе расчета с учетом объема полезных ископаемых и экономической ценности месторождения. Окончательный размер подписного бонуса устанавливается комиссией по результатам проведенного конкурса инвестиционных программ на получение права недропользования и закрепляется в контракте с учетом экономической ценности передаваемых для недропользования месторождений (контрактных территорий), но не ниже стартовых размеров (Письмо НК МФ РК «Касательно установления размера подписного бонуса и возмещения исторических затрат по общераспространенным полезным ископаемым и подземным водам» от 4 марта 2004 г.). Подписной бонус уплачивается в бюджет не позднее тридцати календарных дней с даты вступления контракта в силу.

Бонус коммерческого обнаружения Коммерческое обнаружение—это запасы определенного вида полезных ископаемых, открытые в пределах контрактной территории, которые являются экономически эффективными для добычи. Бонус коммерческого обнаружения уплачивается за каждое коммерческое обнаружение на контрактной территории, в том числе за обнаружение полезных ископаемых в ходе проведения дополнительной разведки месторождений, приводящей к увеличению первоначально установленных извлекаемых запасов.

Однако по контрактам на проведение разведки месторождений полезных ископаемых, не предусматривающих последующей их добычи, бонус коммерческого обнаружения не уплачивается. Размер бонуса коммерческого обнаружения определяется исходя из объекта налогообложения, базы исчисления и ставки.

Для исчисления размера бонуса коммерческого обнаружения: 1) объектом налогообложения является объем утвержденных уполномоченным для этих целей государственным органом извлекаемых запасов полезных ископаемых на месторождении; 2) базой исчисления платежа является стоимость объема утвержденных извлекаемых запасов полезных ископаемых. Стоимость извлекаемых запасов рассчитывается по биржевой цене, установленной на Международной (Лондонской) бирже, данного полезного ископаемого на дату осуществления платежа. В случае, когда на полезные ископаемые не установлена биржевая цена, стоимость извлекаемых запасов определяется из суммы плановых затрат на добычу, скорректированных на размер плановой рентабельности, указанных в Рабочей программе, утвержденной компетентным органом. Бонус коммерческого обнаружения уплачивается по ставке 0,1 процента от базы исчисления.

Роялти — это платеж за: право пользования недрами в процессе добычи полезных ископаемых и переработки техногенных образований; использование или право использования авторских прав, программного обеспечения, патентов, чертежей или моделей, товарных знаков или других подобных видов прав; использование или право использования промышленного, торгового или научно-исследовательского оборудования; использование «ноу-хау»; использование или право использования кинофильмов, видеофильмов, звукозаписи или иных средств записи.

Роялти уплачивается недропользователем в отдельности по каждому виду добываемых на территории РК полезных ископаемых, независимо от того, были ли они реализованы (отгружены) покупателям или использованы на собственные нужды. Роялти в основном уплачивается в денежной форме. Однако, в ходе осуществления деятельности по контракту денежная форма выплаты роялти по решению Правительства РК может быть заменена натуральной формой в порядке, установленном дополнительным соглашением с компетентным органом. Плательщиками роялти являются недропользователи, осуществляющие добычу полезных ископаемых, включая извлечение полезных ископаемых из техногенных минеральных образований, независимо от того, имела ли место их реализация в отчетном периоде. Размер роялти определяется исходя из объекта налогообложения, базы исчисления и ставки. Объектом налогообложения является объем добытых полезных ископаемых или объем первого товарного продукта, полученного из фактически добытых полезных ископаемых. Первыми товарными продуктами могут быть: 1) собственно полезные ископаемые: нефть, природный газ и газовый конденсат; уголь и горючие сланцы: товарные руды; подземные воды, в том числе прошедшие первичную обработку; слюда, асбест, сырье для производства строительных материалов; нерудное сырье для металлургии; 2) драгоценные металлы, металлы, содержащиеся в песке, руде, концентрате; 3) концентраты черных, цветных, редких и радиоактивных металлов, горно-химического сырья; 4) драгоценные камни, камнеса- моцветное и пьезооптическое сырье, прошедшее первичную обработку; 5) подругам полезным ископаемым — минеральное сырье, прошедшее первичную обработку.

Роялти уплачиваются по нефти — по скользящей шкале как процент, определенный в зависимости от объема накопленной добычи нефти за каждый календарный год деятельности и по следующим ставкам: до 2 ООО ООО тонн - 2 процента; от 2 ООО ООО до 3 ООО ООО тонн - 3 процента; от 3 ООО ООО до 4 ООО ООО тонн - 4 процента; от 4 ООО ООО до 5 ООО ООО тонн—5 процентов; свыше 5 ООО ООО тонн—6 процентов.

Если предусматривается извлечение на поверхность газообразных углеводородов совместно с жидкими углеводородами, в целях исчисления роялти такие газообразные углеводороды переводятся в сырую нефть через соотношение: 1 тысяча кубических метров газообразных углеводородов соответствует 0,857 тонны сырой нефти.

Роялти уплачиваются по твердым полезным ископаемым, включая золото, серебро, платину, другие драгоценные металлы и драгоценные камни - по ставкам, определяемым Правительством РК.

Рентный налог на экспортируемую сырую нефть.

Плательщиками рентного налога на экспортируемую сырую нефть являются физические и юридические лица, реализующие сырую нефть на экспорт, за исключением недропользователей, заключивших контракты о разделе продукции. Объектом обложения рентным налогом на экспортируемую сырую нефть является объем сырой нефти, реализуемой на экспорт. Базой исчисления рентного налога на экспортируемую сырую нефть является стоимость экспортируемой сырой нефти исходя из фактически реализуемого на экспорт объема сырой нефти и рыночной цены с учетом качественных характеристик сырой нефти за вычетом расходов на ее транспортировку. Рыночная цена реализуемой сырой нефти складывается как средневзвешенная цена превалирующих в отчетном периоде (ежедневно) цен продаж на рынке в отношении перечня сходных сортов сырой нефти, реализуемой в международной торговле нефти. Скидка на качество сырой нефти предоставляется в том случае, если показатели качества сырой нефти недропользователя ниже показателей смеси сырой нефти, которая транспортируется через магистральный трубопровод. Наценка на качество сырой нефти предоставляется, если показатели качества сырой нефти недропользователя выше показателей смеси сырой нефти, которая транспортируется через магистральный трубопровод. Перечень сходных сортов сырой нефти определяется Правительством РК. Ежедневная средняя цена котировки сырой нефти определяется как среднеарифметическая цена между ценами при открытии и закрытии биржи.

Согласно ст.304-4 Налогового кодекса РК рентный налог на экспортируемую сырую нефть устанавливается в следующих размерах:

Рыночная цена на уровне биржевой цены	Ставка		Рыночная цена на уровне биржевой цены	Ставка
		28 долларов США за баррель	21 процент
19 долларов США			29 долларов США
за баррель	1 процент 4		за баррель	22	процента
20 долларов США			30 долларов США	23
за баррель	процента 7		за баррель 31		процента
21 доллар США	процентов 10		доллар США	25
за баррель			за баррель		процентов
22 доллара США	процентов 12		32-33 доллара	26
за баррель			США за баррель		процентов
23 доллара США	процентов 14		34-35 долларов	28
за баррель			США за баррель		процентов
24 доллара США			36 долларов США	29
за баррель	процентов		за баррель		процентов
25 долларов США	16 процентов		37 долларов США	30
за баррель			за баррель		процентов
26 долларов США	17 процентов		38-39 долларов	31
за баррель			США за баррель		процент
27 долларов США	19 процентов		40 долларов США	33
за баррель		за баррель и выше	процента

Налог на сверхприбыль. Плательщиками налога на сверхприбыль являются недропользователи, за исключением осуществляющих деятельность по контрактам о разделе продукции, на добычу общераспространенных полезных ископаемых и подземных вод, а также стро-
ительсгво и эксплуатацию подземных сооружении, не связанных с разведкой и добычей, при условии, что данные контракты не предусматривают добычу других видов полезных ископаемых. Объектом обложения налогов на сверхприбыль является часть чистого дохода недропользователя по каждому отдельному контракту за налоговый период.

Налоговой базой является часть чистого дохода недропользователя по каждому отдельному контракту за налоговый период, превышающая 20 процентов от суммы вычетов. Вычеты производятся налогоплательщиком при наличии документов, подтверждающих расходы, связанные с получением совокупного годового дохода. Данные расходы подлежат вычету в том налоговом периоде, в котором они фактически произведены, за исключением расходов будущих периодов. Расходы будущих периодов подлежат вычету в том налоговом периоде, к которому они относятся.

Облагаемая налогом на сверхприбыль сумма корректируется на сумму фактически понесенных затрат на обучение казахстанских кадров и (или) прироста фиксированных активов, но не более десяти процентов от облагаемой суммы.

Исчисление налога на сверхприбыль за налоговый период производится посредством применения ставки. Ставки налога на сверхприбыль устанавливаются в процентах к размеру, превышающему двадцать процентов отношения чистого дохода налогоплательщика к вычетам в следующих размерах:

Размер, превышающий 20 процентов отношения чистого дохода к вычетам	Ставка
до 5 процентов	15 процентов
от 5 процентов до 15 процентов	30 процентов
от 15 процентов до 30 процентов	45 процентов
от 30 процентов и выше	60 процентов

4. Правовое регулирование инвестиционной деятельности.

Предметом правового регулирования инвестиционного права являются инвестиционные отношения, возникающие в процессе инвестиционной деятельности. Метод инвестиционного права характеризуется тем, что содержание правоотношения определяют нормативные акты и договоры, в том числе и международные.

Права и обязанности участников инвестиционных правоотношений определяются договорами, поэтому для инвестиционного права

характерны равномерные распределения прав и обязанностей между субъектами.

Система Общей части инвестиционного права включает следующие правовые институты: государственное регулирование инвестиционных отношений; инвестиционные правоотношения; защиты инвестиции; инвестиционный договор и организационно-правовые формы инвестиционной деятельности.

Институты Особенной части характеризуют инвестиционное право в действии и располагаются в логической последовательности в зависимости от роли и значения регулируемых отношений, а именно: инвестиционная деятельность; лицензирование; налогообложение; управление инвестициями; инвестиционные инструменты; кредитование; инвестиционный проект; страхование инвестиционных рисков; отдельные виды инвестиций; виды инвестиционных договоров; концессионные соглашения; договоры банковского займа; договоры лизинга; обязательства в сфере инвестиционной деятельности; досудебные, судебные и иные формы разрешения инвестиционных споров; ответственность за нарушения инвестиционного законодательства.

Принципы инвестиционного права: общеправовые (законность, равноправие и т.д.); межотраслевые (выбор инвестора, объекта инвестиций, самостоятельное осуществление инвестором своей деятельности, установление преференций).

В ст. 1 Закона РК «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. дается такое определение инвестиций: инвестиции — это все виды имущества (кроме товаров, предназначенных для личного потребления), включая предметы лизинга с момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые инвестором в уставный капитал юридического лица или увеличение фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности.

В широком смысле под инвестициями следует понимать все виды материальных и интеллектуальных ценностей, а также прав на них, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности, с целью получения прибыли (дохода) или достижения положительного социального эффекта. В узком смысле (или в традиционном понимании) инвестиции — это только капиталовложения, направленные на создание материальных или духовных благ.

Субъектами или участниками инвестиционных правоотношений выступают физические или юридические лица, осуществляющие инвестиционную деятельность. Государство имеет особую правосубъектность, так как законодательно закрепляет основание и порядок осуществления инвестиционной деятельности. Субъекты обладают общей и специальной правосубъектностью.

Инвестиции осуществляются на основе инвестиционных контрактов, т. е. это договор о вложении финансовых, материально-технических средств, имущества и (или) имущественных прав, интеллектуальных ценностей в объекте предпринимательской и иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижение положительного социального эффекта. Заключение инвестиционного контракта является исключительной компетенцией инвесторов. Виды инвестиционных договоров: контракты о предоставлении инвестиционных преференций; договор в сфере недропользования; концессионные договоры; договор государственного займа; договор банковского займа; договор лизинга; договоры, заключаемые на рынке ценных бумаг.

Существуют различные основания классификации инвестиций и разные подходы к этой проблеме. Традиционным в развитых странах считается деление инвестиций на: потребительские, экономические (инвестирование в бизнес) и инвестиции в ценные бумаги.

Под потребительскими инвестициями понимается покупка недвижимости или товаров д лительного пользования. Недвижимое имущество как объект инвестирования включает в себя: личную недвижимость (коттеджи на одну семью, кондоминиумы, кооперативы и городские особняки; недвижимость, приносящую доход); недвижимость, сдаваемую в аренду (например, коттеджи на несколько квартир, многоквартирные дома, офисные и конторские здания, помещения торговых центров); спекулятивную недвижимость, приобретаемую с целью перепродажи (земельные участки и постройки специального назначения, такие как бензозаправочные станции, церковные здания и т.д.). К товарам длительного пользования, как правило, относятся имущественные ценности, способные принести доход в будущем (например, золотые изделия, антиквариат, произведения искусства и другие предметы коллекционирования).

Экономические инвестиции—это любое вложение средств в реальные активы, связанные с производством товаров и услуг, для извлечения прибыли.

Под финансовыми инвестициями понимается инвестирование в ценные бумаги с целью получения прибыли или дохода. В отличие от экономического инвестирования финансовое инвестирование не предполагает обязательного создания новых производственных мощностей и контроль за их использованием. Процесс финансового инвестирования означает передачу прав — инвестор предлагает свои права на деньги, взамен приобретает права на будущий доход.

Следовательно, одним из основных классификационных критериев деления инвестиций выступает цель инвестирования — получение прибыли и (или) достижение положительного социального эффекта. В зависимости от этого инвестиции подразделяются на капиталооб- разующие и интеллектуальные.

Капиталообразующие инвестиции

—это инвестиции, направленные на прирост производственных и непроизводственных нефинансовых активов. Иначе говоря, это способ вложения капитала, который может сохранить или увеличить его стоимость и обеспечить положительную величину дохода, то есть инвестиции в узком смысле как способ получения дохода.

В свою очередь, они делятся на инвестиции в реальные активы (в основной капитал, включающий также затраты на капитальный ремонт, на приобретение земельных участков и в другие объекты природопользования); инвестиции в нематериальные активы (патенты, лицензии, программная продукция научно-исследовательских и опытно-конструкторских разработок, на пополнение материально-обо- ротных средств); и финансовые инвестиции (кредитные вложения в экономику, финансовые вложения хозяйствующих субъектов и частных лиц как долгосрочные, так и краткосрочные).

Интеллектуальные инвестиции—вложения средств на подготовку специалистов, повышение их квалификации, передачу опыта, лицензий, ноу-хау, совместные научные разработки и т.д. В настоящее время наиболее распространенными видами интеллектуальных инвестиций являются государственные и частные кредиты на получение высшего и среднеспециального образования.

Общепризнанно, что собственность является неотъемлемой частью понятия инвестиций, поэтому форма собственности также выступает основанием для их классификации. Соответственно, можно выделить государственные инвестиции (осуществляемые за счет бюджетных средств или заемных (кредитных) средств, полученных под государственные гарантии) и частные инвестиции (осуществляемые за счет собственных или привлеченных средств юридическими или физическими лицами). Особенности государственных инвестиций:

1) источниками государственных инвестиций являются собственные бюджетные средства или средства, привлеченные государством;

2) государственные инвестиции осуществляются на возвратной основе; 3) государственные инвестиции характеризуются тем, что государство устанавливает основания и порядок их предоставления; 4) объемы и размеры государственных инвестиций зависят от утверждения государственного бюджета; 5) государство осуществляет контроль за целевым использованием государственных инвестиции; 6) государственные инвестиции обеспечиваются имуществом государственной казны.

Частные инвестиции и порядок их осуществления регулируются нормами законодательства об инвестициях, гражданским законодательством, законодательством о недрах и недропользовании и нормами других отраслей законодательства.

Однако наиболее урегулированными в законодательном порядке до недавнего времени являлись такие виды инвестиций, как иностранные и национальные инвестиции. Общепризнанным основанием такого деления выступают критерии, согласно которым осуществляются инвестиции в стране инвестора или в другом государстве.

Международной теорией и практикой выработана следующая классификация иностранных инвестиций: 1) частное кредитование или приобретение права собственности—долгосрочные вложения (акции, облигации, использование патентов или авторских прав): а) прямые инвестиции (кредитование или приобретение акций в зарубежном предприятии, находящемся в значительной степени в собственности инвестора или под его контролем); б) портфельные инвестиции (кредитование или приобретение акций в зарубежном предприятии, не принад лежащем и неподконтрольном инвестору); в) краткосрочные вложения (кредитные векселя и другие финансовые инструменты, фоком до одного года и менее, главным образом портфельные инвестиции); 2) государственное (официальное) кредитование или приобретение прав собственности, преимущественно портфельные инвестиции и кредитование как долгосрочное, так и краткосрочное).

Другим достаточно значимым основанием для классификации инвестиций выступает объект инвестирования. И если в отношении иностранных и национальных инвестиций все достаточно ясно, то здесь имеют место различные подходы к разрешению проблемы. Суммировав и обобщив высказанные в юридической и экономической литературе мнения, можно прийти к выводу, что инвестиции бывают реальными и финансовыми, либо прямыми и портфельными, либо теми и другими одновременно.

Так, подреалъными инвестициями понимаются вложения средств в реальные активы как материальные, так и нематериальные (в том числе инновационные инвестиции, представляющие собой вложения средств в мероприятия научно-технического прогресса; а также инвестиции, предназначенные для повышения эффективности собственного производства, инвестиции в замену оборудования, модернизацию основных фондов); инвестиции в расширение собственного производства (инвестиции, преследующие цель расширить объем выпускаемой продукции в рамках уже существующего производства); инвестиции в создание нового собственного производства или применение новых технологий в собственном производстве (инвестиции в создание новых предприятий, реконструкцию существующих с нацеленностью на новую продукцию или новые рынки сбыта); инвестиции в несобственное производство, обеспечивающие выполнение государственного заказа или заказа другого заказчика (участие в инвестиционном проекте).

Отдельными авторами инвестиции подразделяются на три группы: инвестиции в основной капитал; инвестиции в нематериальные активы; и финансовые инвестиции (см. капиталообразующие инвестиции). Другими — прямые инвестиции (вложения средств в производство, приобретение реальных активов); ссудные инвестиции (предоставление денежных средств в долгосрочную ссуду (портфель ссуд) в национальной или иностранной валюте (валютный портфель); и портфельные инвестиции (в форме приобретения ценных бумаг).

Соответственно, прямые инвестиции - это вложение капитала, при котором инвестор напрямую приобретает право требования к активам в виде фондовых или имущественных ценностей.

Российским законодательством устанавливается, что портфельными инвестищями являются вложения средств в долгосрочные ценные бумаги, покупка акций, не дающих право вкладчикам влиять на функционирование фирм и составляющих менее десяти процентов в общем акционерном капитале фирмы, а также облигаций, векселей и других долговых ценных бумаг собственного или заемного капитала.

Существуют два основных вида прямых иностранных инвестиций— трансконтинентальные и транснациональные. Трансконтинентальные инвестиции — это капиталовложения, обусловленные возможными лучшими условиями рынка, когда существует возможность поставлять товары с нового производственного комплекса непосредственно на рынок данной страны (континента). Транснациональные инвестиции—это прямые вложения, как правило, в соседней стране, направленные на уменьшение производственных издержек по сравнению с основной (материнской) компанией.

По продолжительности различаются долгосрочные и краткосрочные инвестиции. Законодательством Республики Казахстан устанавливался срок в отношении иностранных инвестиций: до десяти лет— краткосрочные и свыше десяти лет — долгосрочные, в соответствии с новым инвестиционным Законом такая градация инвестиций не проводится. По срокам погашения инвестиционные кредиты делятся на краткосрочные (до одного года), среднесрочные (от года до пяти лет).

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

· Сформулируйте предмет, метод финансового права.

· Назовите виды и уровни бюджетной системы РК.

· Чем отличаются налоги от других видов платежей?

· Назовите понятие и виды инвестиций.

Глава VII ОСНОВЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА / 1. Основные ПОНЯТИЯ уголовного права.

2. Уголовно-правовые отношения

· Уголовно-правовая ответственность.

· Борьба с коррупцией в Казахстане

1. Основные понятия уголовного права. Уголовное право есть совокупность юридических норм, которые определяют задачи и принципы уголовного законодательства, понятие преступления, основание уголовной ответственности, устанавливают виды и признаки преступлений, наказаний за них, определяют основания освобождения от уголовной ответственности и наказания.

Объектом регулирования уголовного права выступают отношения, складывающиеся при охране и защите интересов государства, физических и юридических лиц от преступных посягательств.

Субъектами уголовно-правового отношения являются: гражданин, совершивший преступление, и государство в лице своих уполномоченных органов (следствие, прокуратура, суд и др.). Содержание такого отношения заключается во взаимных правах и обязанностях субъектов. Органы государства имеют право и обязаны привлечь лицо, совершившее преступление, к уголовной ответственности и применить к нему наказание. Такое лицо обязано нести ответственность и наказание, при этом оно имеет право требовать, чтобы его ответственность базировалась строго на положениях закона и обстоятельствах дела.

Для регулирования и охраны общественных отношений, образующих предмет уголовного права, требуются особые методы. Один из них выражается в том, что за нарушение запрета (установленного уголовно-правовой нормой) совершать общественно опасные деяния (преступления) предусматривается возможность применения от имени государства наиболее суровой меры принуждения — наказания. При совершении иных правонарушений применение наказания исключается.

Система уголовного права состоит из Общей и Особенной части. Уголовное право и уголовное законодательство РК подразделяются на две части — Общую и Особенную. В основе такого деления лежит различие в содержании двух групп уголовно-правовых норм. Если в Общей части заключены общие положения и институты, позволяющие правильно понимать и применять статьи Особенной части, решать вопрос об уголовной ответственности липа, определяются задачи уголовного законодательства РК, основания уголовной ответственности, пределы действия уголовного закона, общее понятие преступления, виды наказания, порядок их назначения и освобождения от уголовной ответственности и наказания, то в Особенной части содержатся нормы, дающие перечень деяний, признаваемых преступлениями, определяются их признаки.

Две части уголовного права—Общая и Особенная — неразрывно связаны. Например, понятие конкретного преступления базируется на общем определении преступления (ст. 9 УК РК). В свою очередь, общее понятие преступления представляет синтез, обобщение всех конкретных преступлений. Невозможно правильно назначить наказание за конкретное преступление, если не знать и не учитывать общих признаков конкретного наказания, например, минимальных и максимальных сроков, круга лиц, к которому они применяются, и т.д.

Уголовное право не изолировано от других отраслей права. Оно органически входит в единую систему права, разные отрасли которого связаны между собой, но вместе с тем различаются по своему назначению, роли, предмету и методу регулирования.

Так, уголовное право находится в тесной связи с уголовно-про- цессуальным. Если уголовное право определяет, какие деяния рассматриваются как преступления и какие применяются наказания, то уголовно-процессуальное право устанавливает порядок привлечения к уголовной ответственности, расследования и судебного рассмотрения уголовного дела. Уголовное право соотносится с уголовно-про- цессуальным правом, как содержание с формой.

Кроме того, уголовное право связано с уголовно-исполнительным правом. Предметом последнего являются общественные отношения, которые могут иметь место в процессе исполнения наказания, и возникают они в момент вступления в силу обвинительного приговора. Если основанием уголовно-правовых отношений является совершение преступления, то основанием возникновения уголовно-исполнительных отношений — обвинительный приговор. Различны и субъекты таких отношений. Субъектом уголовно-исполнительных отношений выступают осужденные и исправительные учреждения.

Довольно близко уголовное право соприкасается с административным. Обе отрасли права направлены на борьбу с правонарушениями. В отличие от преступления административное правонарушение обладает меньшей степенью общественной опасности и за него применяется не наказание, а административное взыскание, налагаемое административным органом. Административные правонарушения предусматриваются административным законом.

Уголовное право имеет неразрывную связь с криминологией. Здесь следует подчеркнуть, что если уголовное право—это специфическая отрасль права (совоку пность юридических норм), то криминология— это наука, которая изучает состояние, динамику, причины и условия совершения преступления, личность преступника, меры предупреждения преступности. Криминологические данные позволяют судить о правильности применения уголовного законодательства, результативности борьбы с преступностью, эффективности применяемых средств и методов, на основе анализа этих данных возможна выработка наиболее верных направлений в работе.

Задачи уголовного права определяются политикой государства в сфере борьбы с преступностью. Цель этой политики — воздействие на преступность в направлении ее сокращения и качественного изменения. Осуществляя таку ю политику, государство прибегает к комплексу экономических, социальных, организационных, правовых и иных мер. Составной частью политики борьбы с преступностью является уголовная политика — политика государства по выработке основных принципов, направлений, форм и методов борьбы с преступностью, осуществляемая на основе мер, предусмотренных уголовным правом.

Статья 2 УК РК следующим образом определяет задачи уголовного права, а следовательно, и задачи уголовного законодательства: защиту прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, собственности, прав и законных интересов организаций, общественного порядка и безопасности, окружающей среды, конституционного строя и территориальной целостности РК, охраняемых законом интересов общества и государства от преступных посягательств, охрану мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений. Таким образом, перед уголовным законодательством ставятся три задачи: 1) охранительная; 2) предупредительная (профилактическая); 3) воспитательная.

Под охранительной задачей следует понимать защиту перечисленных в статье 2 объектов от преступных посягательств путем применения уголовно-правовых мер. Дня этого уголовный закон определяет круг преступных деяний, виды и размеры наказаний за них.

Профилактическая задача сводится к предупреждению преступлений. При этом различается частная превенция, то есть предупреждение совершения новых преступлений теми, кто уже совершил преступление, что достигается путем применения к нему наказания и иных уголовно-правовых мер, а также общая превенция уголовного закона: предупреждение совершения преступления гражданами под воздействием уголовно-правового запрета.

Воспитательную функцию выполняют все институты и нормы уголовного права (наказание, необходимая оборона и др.).

Принципы уголовного законодательства Д ля понимания сущности, природы уголовного права, его задач и функций огромную важность имеют принципы уголовного права. Под принципами уголовного права надо понимать те основополагающие идеи и начала, которые положены в основу уголовной политики Республики Казахстан, в содержание уголовно-правовых средств ведения борьбы с преступностью, в практику их применения.

В теории принципы уголовного права подразделяются на две группы: первая — общие принципы, то есть принципы, присущие всему праву и приобретающие в уголовном праве специфические особенности; вторая — принципы, характерные дм уголовного права как самостоятельной отрасли права. Уголовный кодекс Республики не содержит статей, в которых давались бы система и содержание принципов уголовного права. Такая позиция оправдана, поскольку эти принципы проявляются во многих статьях и положениях Уголовного кодекса. Анализ показывает, что Кодекс зиждется на принципах законности, справедливости, равенства граждан перед законом, личной виновной ответственности, гуманизма и индивидуализации уголовной ответственности и наказания.

Один из таких основных принципов — это принцип законности, под которым понимается, что преступность и наказуемость деяния должны определяться только уголовным законом. Реализация данного принципа предполагает полный отказ от попыток искусственной криминализации деяний, не попадающих непосредственно под признаки конкретного состава преступления, даже если эти деяния и представляют определенную опасность для общества.

Следующим принципом уголовного права является равенство граждан перед законом и судом, как записано в ст. 14 Конституции РК. В п. 2 ст. 14 Уголовного кодекса сказано, что «лица, совершившие преступления, равны перед законом независимо от происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, места жительства и любых иных обстоятельств».

Важным принципом уголовного права является принцип виновной ответственности за совершение преступного деяния. Согласно данному принципу, закрепленному в ст. 19 Уголовного кодекса, лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные деяния и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена вина (умысел или неосторожность). Уголовная ответственность за невиновное причинение вреда не допускается.

Следующий принцип - ответственность может нести только физическое лицо и оно отвечает лишь за то, что оно лично совершило (п. 1. ст. 14 УК РК). В качестве основного принципа выступает принцип справедливости. Суть его заключается в обращенном к судам требовании закона (ст. 52 УК РК) назначать справедливое наказание с учетом характера и степени общественной опасности преступления, личности виновного, в том числе его поведения до и после совершения преступления, обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность и наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи или лиц, находящихся на его иждивении.

Следующий принцип уголовного права, который вытекает из Конституции — это принцип гуманизма Гуманизм — это признание человека как личности, уважение его достоинства, стремление к благу человека как к цели общественного прогресса. Гуманное отношение следует понимать, как определенное смягчение наказания по сравнению с тем, которое требуется назначить исходя из принципа справедливости и соображений ведомственной целесообразности.

Уголовное право как отрасль права существует в виде отдельных уголовных законов и уголовного законодательства. Уголовный закон —это нормативный акт высших органов государственной власти Республики Казахстан, который устанавливает уголовную ответственность за совершение преступления. Уголовное законодательство — это совоку пность уголовно-правовых актов, принятых компетентными органами государственной власти. Согласно ст. 61 Конституции РК принятие законов относится к компетенции Парламента РК. Уголовные законы рассматриваются как единственный источник уголовного права. Это значит, что ни приговоры, ни постановления судов, ни судебный прецедент не могут рассматриваться в качестве источников уголовного права.

В структуре правовой нормы, в том числе уголовной, выделяют три элемента: гипотезу, диспозщиюи санкцию. Исходя из этого гипотезу понимают как условия, при которых применяется правовая норма, становится понятным, что ее функции в уголовном законе выполняют статьи Общей части. Например, лицо может быть подвергнуто уголовной ответственности, если оно достигло возраста, указанного в законе, совершило преступление умышленно или по неосторожности, на момент совершения преступления было признано вменяемым.

Диспозиция и санкция содержатся в основном в нормах Особенной части. Диспозищя — та часть статьи, которая содержит определение конкретного преступного деяния.

Вторая часть статьи Особенной части Уголовного кодекса называется санкцией. Санкция содержит указание на конкретные меры наказания, установленные законодателем за совершение предусмотренного в диспозиции статьи преступления.

По технике построения и по способу описания признаков преступления, в действующем уголовном законодательстве различаются диспозиции простые, описательные, ссылочные и бланкетные. Простой диспозицией является такая, в которой законодатель только называет преступление общеизвестным понятием, но не раскрывает признаков этого преступления и не дает его описания. Такой вид диспозиции применяется законодателем, когда он имеет основание считать, что преступление, как и его название, общеизвестно и поэтому нет необходимости подробно описывать его.

Описательной является такая диспозиция, в которой законодатель не только назвал преступление общепринятым понятием, но объяснил его и привел основные, характерные для этого преступления признаки.

Ссылочная диспозищя характеризуется тем, что законодатель называет преступление, однако для установления его признаков отсылает к другой статье Уголовного кодекса или иного закона.

Бланкетной называется такая диспозиция, в которой не определяются все признаки состава преступления. Для их установления надо обратиться к законодательному или иному нормативному материалу из других отраслей права.

В действующем уголовном законодательстве различаются следующие ввды санкций: абсолютно-определенные, относительно-определенные, альтернативные и отсылочные.

А бсолютно-определенные санкции устанавливают одну меру наказания, указывая при этом размер и вид наказания. Такие санкции не дают возможности суду учитывать особенность каждого преступления и, главным образом, личность преступника, поэтому они применяются очень редко.

Относительно-определенной  санкцией называется санкция, устанавливающая низший и высший предел наказания. Каждый уголовный закон действует в определенном пространстве и в отношении определенного круга лиц. Этот принцип действия уголовного закона в пространстве называется территориальным. В уголовном праве существует правило, согласно которому лицо несет ответственность за совершенное им преступление по закону места совершения преступления. Например, это означает, что за преступление, совершенное на территории Казахстана, лицо несет уголовную ответственность по законам Казахстана независимо оттого, где оно было задержано или передано суду. Однако в п. 4 ст. 6 УК РК определено, что вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, в случае совершения этими лицами преступления на территории Казахстана, разрешается в соответствии с нормами международного права.

К таким категориям граждан относится дипломат или дипломатический иммунитет — это совокупность прав и привилегий, предоставляемых иностранным дипломатическим представительствам, их главам и сотрудникам. Иммунитет представительства иностранного государства заключается в том, что неприкосновенными являются помещения дипломатического представительства. Власти государства пребывания не имеют право проникать в эти помещения иначе, как с согласия главы дипломатического представительства.

Дипломатический иммунитет

представителя иностранного государства состоит в том, что он пользуется личной неприкосновенностью: глава представительства не может быть арестован или задержан, его нельзя привлечь к уголовной ответственности в судебном порядке. Личной неприкосновенностью и иммунитетом от уголовной ответственности пользуются посол, посланник, поверенный в делах и члены дипломатического персонала. Дипломатический иммунитет отнюдь не означает исключения преступности и наказания лиц, пользующихся таким правом. Закон устанавливает, что вопрос об уголовной ответственности названных лиц разрешается дипломатическим путем.

Преступность и наказуемость деяния определяются законом, действующим во время совершения этого деяния. Временем совершения преступления признается время осуществления общественно опасного действия (бездействия), независимо от времени наступления последствий.

2. Уголовно-правовые отношения. Уголовно-правовые отношения регулируются также посредством освобождения от уголовной ответственности и наказания, включая применение принудительных мер воспитательного воздействия, например, к несовершеннолетним, совершившим преступление, и мер медицинского характера в предусмотренных уголовным законом случаях (ст. 88 УК РК).

Понятие преступление дается в ст. 9 УК РК: «Преступлением признается совершенное виновно общественно опасное деяние (действие или бездействие), запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания».

Признаками преступления являются: общественная опасность, противоправность, виновность. В ст. 10 УК РК в зависимости от характера и степени общественной опасности все преступления подразделяются на четыре категории: преступления небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие.

Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным кодексом, не превышает двух лет лишения свободы, а также неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает пяти лет лишения свободы (п. 2 ст. 10УКРК).

Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы, а также неосторожные деяния, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пяти лет (п. 3 ст. 10 УК РК).

Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает двенадцати лет лишения свободы (п. 4. ст. 10 УК РК).

Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двенадцати лет или смертной казни (п. 5 ст. 10 УК РК).

Совоку пность установленных уголовным законом объективных и субъективных признаков, характеризующих конкретное общественно опасное деяние как преступление, принято в уголовном праве называть составом преступления. Состав преступления же — нормативная категория, закрепляющая только типичные признаки какого- либо преступного деяния. Если совершение преступление является фактическим основанием уголовной ответственности, то состав преступления выступает его юридическим основанием. Эти два основания взаимосвязаны и по сути составляют единое целое. В юридической литературе сложилось, что в каждом составе преступления имеется четыре его обязательных элемента: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона. Названные элементы состава преступления тесно взаимосвязаны. Если в совершенном преступлении отсутствует хотя бы один из них, то это значит, что нет и состава преступления в целом, а значит, отсутствует и основание уголовной ответственности.

Ситуация, когда одно и то же лицо совершает несколько преступлений, представляет повышенную общественную опасность. Следовательно, в уголовном праве под множественностью преступлений понимается совершение лицом двух или более преступлений, по которым не истекли сроки давности уголовного преследования, либо не погашена и не снята судимость, либо уголовное преследование не было прекращено в соответствии с законом. Действующее уголовное законодательство Казахстана различает следующие виды множественности преступлений: 1) неоднократность преступлений; 2) совоку пность преступлений; 3) рецидив преступлений. Своеобразным признаком множественности преступлений является наличие не менее двух преступлений, совершенных одним и тем же лицом, т. е. деяний, содержащих признаки самостоятельных составов преступлений.

Не составляют множественность преступлений деяния, являющиеся административными правонарушениями, дисциплинарными проступками, гражданско-правовыми деликтами, а также действия или бездействие, в силу ч. 2 ст. 9 УК РК не являющиеся преступными. Не будут входит в множественность преступлений и деликты, по которым истекли сроки давности уголовного преследования или погашена (снята) судимость. Не образуют множественность также деяния, совершенные при других обстоятельствах, исключающих уго- ловно-правовые последствия. В частности, когда лицо освобождалось или под лежит освобождению от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 65 УК РК), при превышении пределов необходимой обороны (ст. 66 УК РК) в связи с примирением с потерпевшим (ст. 67 УК РК) на основании акта амнистии (п. 2 ст. 76 УК РК) либо в силу обстоятельств, указанных в статьях Особенной части УК (ст.ст. 125,165,231,233,312 УК РК).

Множественность преступлений следует отличать от единичного преступления, т. е. деяния, содержащего признаки одного состава преступления. Если преступление выражается в одном акте пресгуп- нош поведения, содержащего признаки простого состава, то трудностей при офаничении единичного преступления от множественности преступлений обычно не возникает.

Преступление может быть совершено одним лицом или же совместными действиями или бездействием нескольких лиц. Ситуация, когда преступление является результатом совместных усилий нескольких лиц, составляющих значительную часть всех совершаемых преступлений, называется соучастием. В ст. 27 УК РК соучастие в преступлении определяется как умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления. К соучастникам преступления в зависимости от характера деятельности лица и степени его участия в преступлении относятся наряду с исполнителем организаторы, подстрекатели и пособники. Совершение преступления в соучастии несколькими лицами представляет, как правило, большую общественную опасность, чем совершение преступления одним лицом.

Уголовное законодательство РК различает четыре вида соучастников: исполнитель, организатор, подстрекатель и пособник В основу такого деления соучастников на виды положены объективные критерии — степень и характер участия каждого соучастника в совершении преступления.

Исполнителем преступления

в соответствии с ч. 2 ст. 28 УК признается лицо, непосредственно совершившее преступление либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами, а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных уголовным законодательством, а равно посредством использования лиц, совершивших деяние по неосторожности. Таким лицом является обычно тот, кто непосредственно лично сам достигает преступного результата. Вместе с тем исполнение преступления будет и в том случае, если лицо достигает преступного результата не само, а совместно с другим лицом, а также путем использования другого человека, который в силу малолетнего возраста, психической болезни или иных обстоятельств не мог понимать характера и значения совершаемых им действий, либо использует для этой цели животных. Хотя в таких случаях между действиями исполнителя и наступившим результатом имела место посторонняя сила, способствовавшая такому результату, однако эта сила была вызвана или направлена действием или бездействием самого исполнителя. Наступившее последствие не является для него случайным.

Согласно ч. 3 ст. 28 УК РК, организатором преступления признается лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную преступную фуппу или преступное сообщество, либо руководившее ими. Таким образом, можно сказать, что понятие «организатор преступления» охватывает следующие формы деятельности: 1) организация конкретного преступления; 2) руководство исполнением конкретного преступления; 3) создание организованной преступной группы;

4) создание преступного сообщества (преступной организации);

5) руководство организованной фуппой; 6) руководство преступным сообществом (преступной организацией). Организация преступления может выразиться в поиске или вербовке участников преступления, в их обучении, в разработке плана совершения преступления, в поиске орудий средств совершения преступления и т. д.

Руководство совершением преступления - это направление деятельности соучастников в процессе совершения преступления: расстановка участников, распределение ролей, согласование на месте совершения преступления их деятельности, дача распоряжений по выполнению объективной стороны преступления, устранению препятствий в этом.

Создание организованной преступной фуппы и создание преступного сообщества - это совершение таких действий, результатом которых становится возникновение организованной группы или преступного сообщества. Эти действия во многом сходны с действиями, которые понимаются под организацией преступления, но и есть различия, обусловленные характером этих преступных формирований. Об организованной преступной фуппе говорится в ч. 3. ст. 31 УК РК, а о признаках преступного сообщества—в ч. 4 ст. 31 УК.

Под руководством организованной фуппы или преступного сообщества понимается определение направлений деятельности указанных преступных формирований, дача их участникам указаний, разработка планов и деятельность, направленная на их реализацию и т. д. Создание и руководство организованной группой или преступным сообществом является также самостоятельным преступлением, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 235 УК РК, а создание устойчивой вооруженной группы в целях нападения на фаждан или организации, а равно руководство такой фуппой влечет ответственность по ч. 1 ст. 237 УК. Здесь организованная деятельность ввиду ее особо опасного характера представляет собой самостоятельное преступление, влекущее повышенную ответственность.

Лицо, совершившее указанные в диспозициях перечисленных статей УК РК деяния, рассматривается как исполнитель этих преступлений.

Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом (ч. 4 ст, 28 УК РК). Деятельность этого соучастника характеризуется тем, что он вызывает у другого лица решимость или укрепляет в нем уже возникшее намерение совершить определенное преступление. Поэтому, призывы неопределенного характера, адресованные к человеку заниматься вообще преступной деятельностью, нельзя рассматривать как подстрекательство. Подстрекательство к совершению преступления возможно путем уговоров, обещаний, угроз, подкупа или другими способами. Результатом подстрекательства должно явиться совершение подстрекаемым того преступления, к которому склонял подстрекатель. Иначе говоря, причиной совершения подстрекаемым преступления должно явиться поведение подстрекателя. Способы, которыми воспользовался подстрекатель, когда склонял подстрекаемого к совершению преступления, значения не имеют, но могут учитываться при назначении наказания. С субъективной стороны деяние подстрекателя характеризуется прямым умыслом. Подстрекая кого-либо к совершению определенного преступления, виновный сознает общественно опасный характер своего действия, предвидит возможность или неизбежность общественно опасных последствий и желает их наступления.

Пособником, согласно ч. 5 ст. 28 УК признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, орудий или средств совершения преступления либо устранением препятствий к совершению преступления, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, орудия или иные средства совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы. Содействие совершению преступления может быть оказано дачей советов, указаний, предоставлением информации, средств или орудий для совершения преступления, устранением препятствий к его совершению. Пособник, как организатор и подстрекатель, не принимает непосредственного участия в совершении преступления. Пособничество может выражаться в моральной или материальной поддержке, активных действиях, а также в бездействии, когда лицо умышленно не выполняет своих служебных обязанностей по предотвращению преступления. Соучастие в виде пособничества предполагает, что пособник осведомлен о преступных намерениях исполнителя и помогает ему в их осуществлении.

Обстоятельства, исключающие преступность деяния Согласно УК РК к обстоятельствам, исключающим уголовную ответственность, относятся: необходимая оборона (ст. 32 УК РК), причинение вреда при задержании лица, совершившего посягательство (ст. 33 УК РК); крайняя необходимость (ст. 34 УК РК), обоснованный риск (сг.35 УК РК), физическое или психическое принуждение (ст. 36 УК РК) и исполнение приказа или распоряжений (ст. 37 УК РК).

Необходимая оборона Согласно ч. 1 ст. 32 УК РК, под необходимой обороной следует понимать правомерную защиту личности, жилища, собственности, земельного участка или других прав обороняющегося или иных лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства путем причинения посягающему вреда. Необходимая оборона признается правомерной при наличии ряда условий. Во-первых, посягательство должно быть объективно общественно опасным, то есть, причиняющим или создающим угрозу немед ленного причинения вреда охраняемым уголовным законом правам человека, интересам общества или государства. Вторым условием правомерности необходимой обороны, относящимся к посягательству, является его наличность. Этим условием определяются пределы необходимой обороны во времени. Посягательство начинается с непосредственной реальной угрозы его осуществления и заканчивается в момент, когда оно пресечено защитой или прекращено самим посягающим. Необходимая оборона недопустима против посягательства, которое ожидается в будущем, т. е. если оно не обладает способностью немедленно причинить вред охраняемым общественным отношениям, или уже окончено. Третьим условием правомерности необходимой обороны, относящимся к посягательству, является действительность посягательства. Действительным считается посягательство, которое существует объективно, в реальной действительности, а не в воображении защищающегося.

Причинение вреда в ситуации, когда посягательство существует лишь в воображении защищающегося, образует мнимую оборону. Мнимая оборона—действие общественно опасное. Однако ответственность за нее наступает лишь в случае наличия вины у лица, ее осуществившего, т. е. в тех случаях, когда лицо должно и могло совершить ошибку относительно отсутствия основания для необходимой обороны. При этом виновный несет уголовную ответственность как за неосторожное преступление. Условиями правомерности необходимой обороны, относящимся к защите от посягательства, являются следующие: первое относится к определению круга объектов, которые возможно защищать по правилам необходимой обороны. Уголовный закон к таковым относит: 1) права и законные интересы обороняющегося; 2) права и законные интересы другого липа; 3) интересы общества; 4) интересы государства. Одним словом, путем необходимой обороны можно защищать любой правоохраняемый интерес; вторым условием правомерности необходимой обороны, относящимся к защите, является то, что вред должен быть причинен обязательно непосредственно посягающему, а не третьим лицам; третьим условием является соблюдение требования уголовного закона о том, чтобы при защите не было допущено превышения пределов необходимой обороны. Согласно ч. 3 ст. 32 УК РК «Превышением пределов необходимой обороны признается явное несоответствие защиты характеру и степени общественной опасности посягательства, в результате чего посягающему причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред. Такое превышение влечет за собой уголовную ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда».

По уголовному законодательству правомерной следует считать защиту, в результате которой посягающему причинен не только меньший или равный вред по сравнению с общественной опасностью вреда, исходящего от нападающего, но и несколько больший. Здесь важно, чтобы причиненный нападающему чрезмерный вред не был явным, т. е. несоразмерность его не была для защищающего совершенно очевидной.

Причинение вреда при задержании лица, совершившего посягательство.

В ч. 1 ст. 33 УК РК говорится: «Не является преступлением причинение вреда лицу, совершившему преступление, при его задержании для доставления государственным органам и пресечения возможности совершения им новых посягательств, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения необходимых для этого мер». Причиненный преступнику вред при его задержании может выразиться в ограничении свободы, нанесении побоев, причинении вреда здоровью, в отдельных случаях даже лишении его жизни, в повреждении имущества задерживаемого. Лицо, совершившее преступление, как и каждый человек, обладает всеми конституционными правами и только в силу необходимости защиты жизни, прав и свобод другого человека, интересов общества и государства ему может быть причинен определенный вред. Поэтому в каждом конкретном случае вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу преступника, должен удовлетворять определенным условиям, а именно: вынужденности (основание), специальной цели и соразмерности. Эти условия имеют решающее значение для разграничения законного причинения вреда от противоправного.

Вынужденность как основание причинения вреда может иметь место, когда: 1) задержание производится в обстановке, угрожающей жизни и здоровью задерживающего или третьих лиц и нет возможности без серьезной опасности для них осуществить задержание противодействующего преступника без причинения ему вреда; 2) у задерживающего лица отсутствует любая другая возможность задержать пытающегося скрыться преступника, не иначе как путем причинения ему вреда. Вынужденность складывается из трех групп факторов, характеризующих: 1) преступника и его поведение при задержании; 2) лицо, его задерживающее; 3) обстановку задержания.

Причиненный вред лицу, совершившему преступление, признается правомерным, если этот вред менее равен, или даже несколько больше вреда, причиненного задерживаемому в результате его преступного посягательства. В последнем случае чрезмерность причиненного задерживаемому преступнику вреда не должна быть явной, очевидной для задерживающего. На практике точное соответствие причиненного преступнику вреда опасности совершенного им преступления определить невозможно. Поэтому можно сказать, что правомерным должен признаваться причиненный преступнику такой вред, необходимость которого была согласована, соразмерна с характером, степенью опасности посягательства.

Крайняя необходимость.

Согласно ч. 1 ст. 34 УК РК «Не является преступлением причинение вреда охраняемым настоящим Кодексом интересам в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, непосредственно угрожающей жизни, здоровью, правам и законным интересам данного лица или иных лиц, интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не допущено превышения пределов крайней необходимости».

Действия, совершенные в состоянии крайней необходимости, исключают преступность деяния при наличии ряда условий, характеризующих грозящую опасность, и действий по ее устранению. Условиями правомерности крайней необходимости, относящимися к грозящей опасности, являются:

1. Источники опасности, создающие состояние крайней необходимости. Они могут быть самыми разнообразными. Их можно условно разделить на следующие группы: а) действие стихийных сил природы или промышленные аварии, создающие опасность для жизни или здоровья людей, материальных ценностей; б) неисправное состояние техники, различных механизмов; в) физиологические и биологические процессы; г) общественно опасное поведение человека; Д) нападение животных.

2.   Наличность опасности. Опасность признается наличной, если охраняемым законом интересам грозит непосредственная и неминуемая опасность. Будущая или миновавшая опасность не создают состояния крайней необходимости.

3.   Действительность опасности. Опасность должна быть реально существующей, а не мнимой. Понятие мнимой опасности и ответственность за причинение в таких случаях вреда аналогичны как при необходимой обороне.

Условиями правомерности крайней необходимости, относящимися к устранению грозящей опасности, являются следующие: 1. Вред в отличие от необходимой обороны причиняется не посягающему, а третьим липам, т. е. правам и интересам лиц, невиновных в создании опасности, либо общественным или государственным интересам. 2. Вред охраняемому законом интересу может быть причинен лишь в тех случаях, когда грозящая опасность не могла быть устранена иными средствами, кроме как путем причинения вреда правоохраняемым интересам. Иначе говоря, крайняя необходимость возникает только тогда, когда причинение вреда одному правоохраняемому интересу есть единственная возможность предотвращения вреда другому правоохраняемому интересу. Именно это условие принципиально отличает крайнюю необходимость от необходимой обороны. 3. Не должно быть допущено превышения пределов крайней необходимости. Под превышением, согласно ч. 2 ст. 34 УК РК, необходимо признавать причинение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожающей опасности и обстановке, в которой опасность устранялась, когда правоохраняемым интересам был причинен вред, равный или более значительный, чем предотвращенный. Такое превышение влечет за собой ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда. По содержанию закона крайняя необходимость устраняет преступность деяния лишь тогда, когда причиненный вред менее вреда предотвращенного. Данным условием крайняя необходимость также отличается от необходимой обороны, поскольку при последней допустимо причинение вреда даже большего, чем предотвращаемый вред. Кроме того, в отличие от необходимой обороны, вред причиненный в состоянии крайней необходимости, не исключает гражданско-правовой ответственности и может быть возмещен в порядке гражданского судопроизводства.

Обоснованный риск В современных сложных условиях интенсивного развития науки и техники чаще возникает необходимость профессионального риска. Это связано с освоением новой технологии в производстве, проведение научного эксперимента порой невозможно без риска причинения вреда охраняемым законом интересам. Поэтому в ч. 1 ст. 35 УК РК говорится: «Не является преступлением причинение вреда охраняемым настоящим Кодексом интересам при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели».

Уголовная ответственность в таких ситуациях за причиненный вред правоохраняемым интересам исключается в связи с тем, что в действиях, ответственных за проводимое испытание лиц, отсутствуют признаки преступления: общественная опасность и противоправность деяния. Обоснованный риск по своей правовой природе - риск профессиональный или хозяйственный, т. к. возможен в любой сфере профессиональной или хозяйственной деятельности и право на него имеет лишь специалист, профессионально занимающийся этой деятельностью, который способен обеспечить соблюдение указанных в ст. 35 УК РК условий его правомерности.

Согласно УК, риск признается обоснованным или правомерным при наличии следующих условий: 1) если риск осуществляется для достижения общественно полезных целей (спасения жизни или здоровья людей, укрепления обороноспособности государства и т. п.); 2) если поставленная общественно полезная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями; 3) если лицо, допустившее риск, предприняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересам. Риск не признается обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой жизни или здоровья людей, экологической катастрофы, общественного бедствия или иных тяжких последствий.

Отличие же обоснованного риска от крайней необходимости состоит в том, что основанием возникновения состояния крайней необходимости является обязательность угрозы причинения вреда правоохраняемым интересам, в результате стихийных бедствий, аварий, общественно опасных действий человека и т. д. Оправданный же риск не всегда связан с опасностью или опасность причинения вреда является лишь возможной. При крайней необходимости действия лица имеют цель - предотвращение вреда. При риске действия направлены на достижение общественно полезного результата с целью улучшения имеющегося. В отличие от крайней необходимости при обоснованном риске ограничений в размере вреда не предусмотрено.

Физическое или психическое принуждение. Поведение человека может рассматриваться как преступление, если оно совершается под контролем сознания и воли этого человека. УК РК к обстоятельствам, исключающим преступность деяния, относит физическое принуждение: не является преступлением причинение вреда охраняемым Кодексом интересам в результате физического принуждения, если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями (бездействием) ч. 1 ст. 36 УК РК. Нельзя рассматривать в качестве преступного поведение человека, если оно совершено под влиянием физического принуждения, носящего характер непреодолимой силы (связывание, избиение и др.), полностью подавлявшей волю лица. При таком принуждении лицо не могло руководить своими действиями (бездействием). Иное правовое значение придается психическому принуждению (угроза убийством, причинение телесных повреждений, уничтожение имущества и др.). Если общественно опасное поведение совершается под влиянием психического принуждения, то его преступный характер, как правило, не исключается, кроме случаев крайней необходимости. Вопрос об уголовной ответственности за причинение вреда охраняемым Кодексом интересам в результате психического принуждения, а также в результате физического принуждения, вследствие которого лицо сохраняло возможность руководить своими действиями, решается с учетом положения крайней необходимости (ч. 2 ст. 34 УК РК).

Исполнение приказа или распоряжения.

УК РК относит исполнение приказа или распоряжения к числу обстоятельств, исключающих преступность деяния. В ст. 37 УК РК указывается: не является преступлением причинение вреда охраняемым Уголовным кодексом интересам лицом, действовавшим во исполнение обязательного для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение. Как и при других обстоятельствах, при исполнении обязательного приказа или распоряжения действия лица могут лишь внешне напоминать преступление, в действительности они таковыми не могут рассматриваться при наличии определенных условий: а) если приказ, распоряжение являются обязательными. Обязательность приказа, распоряжения вытекает из их законности, правильности; б) законными приказ, распоряжение могут рассматриваться тогда, когда они отданы соответствующими начальниками своим подчиненным, в пределах их компетенции, с соблюдением установленной формы приказа, если такая форма предписывается законом; правомерность приказа или распоряжения выясняется применительно к конкретному случаю; в) если по своему содержанию приказ или распоряжение не были явно преступными.

Если приказ, распоряжение являются незаконными, они не могут подлежать исполнению. При несоблюдении этого уголовная ответственность за причинение вреда правоохраняемым интересам не исключается. Неисполнение заведомо незаконного приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность (ч. 2 ст. 37 УК РК). Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение незаконного приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Лицо, отдавшее заведомо незаконный приказ или распоряжение, за причинение в результате этого вреда правоохраняемым интересам, несет уголовную ответственность за должностное или другое преступление.

3. Уголовно-правовая ответственность.

Для осуществления этих задач Уголовный кодекс устанавливает основания уголовной ответственности, определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния являются преступлениями и какие назначаются наказания и иные меры уголовно-правового воздействия за их совершение. В борьбе с преступностью государство использует различные методы и меры.

Одной из таких мер является наказание. Наказание - это мера государственного принуждения, имеющая свои специфические особенности и стоящие перед ней цели. Наказание призвано охранять от различного рода преступных посягательств на права, свободы, законные интересы человека и гражданина, мир и безопасность человечества, собственность, права и законные интересы организаций, общественный порядок и безопасность, окружающую среду, конституционный строй и территориальную целостность РК, а также другие охраняемые законом интересы общества и государства.

Согласно ст. 38 УК РК «Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренном настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица». Наказание может быть применено к лицу, совершившему преступление, только особым государственным органом — судом на основании приговора, причем приговор выносится именем РК.

Другие меры государственного принуждения применяются от имени должностного лица или имени какого-либо государственного органа. Вступивший в законную силу приговор суда обязателен для всех учреждений, предприятий и организаций и подлежит исполнению на всей территории Казахстана. Наказание, назначенное в приговоре, носит строго личный характер, касается только лица, совершившего преступление, и не может распространяться на других лиц. Исполнение наказания обеспечивается силой государства. Наказание как мера государственного принуждения применяется только за такое правонарушение, как преступление.

Обязательным свойством наказания является кара. Под карой понимается принудительная, насильственная сторона наказания, т. е. причинение предусмотренных законом лишений, ограничений прав и свобод осужденного. Наказание всегда причиняет преступнику определенные лишения, страдания. Они могут быть физического, морального, материального и иного характера. Карательные элементы наказания выражают такое свойство наказания, как устрашение. Кара выражает степень тяжести наказания. Наказанию как особой мере государственного принуждения свойственен признак судимости за ранее совершенное умышленное преступление. Каждая мера государственного принуждения имеет свое назначение, свои специфические цели.

Конкретные цели наказания вытекают из общих задач, стоящих перед уголовным законодательством РК. Поэтому в ст. 38 УК РК говорится, что наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений, как осужденными, так и другими лицами. В зависимости от степени тяжести преступления к совершившим его лицам применяются или назначаются различные виды наказания. В ст. 39 УК РК перечисляются все виды наказания: штраф, лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью, привлечение к общественным работам, исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной воинской части, лишение свободы, смертная казнь.

Виды наказаний различаются по своему содержанию, способу воздействия на осужденного и тяжести. Все виды наказаний, входящих в систему, делятся на три группы: основные, дополнительные и наказания, применяемые как в качестве основных, так и в качестве дополнительных. Основные наказания - это те виды наказаний, которые могут назначаться лишь как самостоятельные виды, и их нельзя присоединять в дополнение к другим, причем с ними связывается достижение в основном целей наказания. В соответствии со ст. 39 УК РК такими основными видами наказаний являются: привлечение к общественным работам; исправительные работы; ограничение по военной службе; ограничение свободы; арест; содержание в дисциплинарной воинской части; лишение свободы; смертная казнь.

Согласно ст.49 УК РК смертная казнь - расстрел как исключительная мера наказания может быть установлена только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь человека, а также за совершаемые в военное время или в боевой обстановке, государственную измену, преступления против мира и безопасности человечества и особо тяжкие воинские преступления. На сегодняшний день более чем в половине стран мира преступников не казнят. По данным организации «Международная амнистия», в 76 странах и территориях смертная казнь отменена как мера наказания (в том числе в Украине, Туркменистане, Молдове, Азербайджане), в 15 странах упразднена за любые преступления, кроме исключительных (например, военных). 20 стран можно считать аболиционистскими на практике: в них смертная казнь сохраняется по закону, но смертные приговоры не приводились в исполнение в течение последних 10 лет. Таким образом, смертная казнь упразднена по закону или на практике в 111 странах мира. По числу смертных приговоров первое место в мире выпадает на долю Китая, второе место - на долю Ирана, третье место - на долю Саудовской Аравии, четвертое - США. Например, в США высшая мера наказания применяется в 38 штатах из 50, и количество смертных приговоров там увеличивается с каждым годом. Четыре государства мира снова вернулись на смертную казнь, после ее отмены.

Законом РК «О внесении изменений и дополнений» от 10 марта 2004 г. внесены изменения о введении моратория на исполнение смертной казни. При введении Президентом РК моратория на исполнение смертной казни исполнение приговора о смертной казни приостанавливается на время действия моратория. Смертная казнь не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступление в возрасте до восемнадцати лег, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестидесятипятилетнего возраста (ст. 49 УК РК).

Дополнительные наказания — это такие виды наказания, которые носят вспомогательный характер по отношению к основному наказанию и применяются тогда, когда применение только основного наказания не обеспечивает целей наказания. Дополнительные наказания не могут назначаться самостоятельно, а только присоединяются к основным видам наказания. К дополнительным наказаниям относятся только два вида наказания: лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга квалификационного класса и государственных наград; конфискация имущества.

Назначение наказания основывается на определенных принципах, которые являются конкретным выражением общеправовых и отраслевых специальных принципов уголовного права. Принципы, которые лежат в основе назначения наказания, следующие: законность, гуманность, справедливость, обоснованность наказания и обязательность его мотивировки в приговоре, индивидуализация наказания, экономия мер уголовной репрессии.

Согласно ст. 52 УК РК, общие начала назначения наказания состоят из следующих трех критериев. Суд определяет наказание: 1) в пределах, установленных статьей Особенной части УК РК, предусматривающей ответственность заданное преступление; 2) с учетом положений Общей части УК РК; 3) учитывая характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе его поведение до и после совершения преступления, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность и наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи или лиц, находящихся на его иждивении.

Суд не может назначать наказание выше того максимума, который установлен в санкции статьи Особенной части УК РК, за исключением случаев, когда наказание назначается по совокупности преступлений или совоку пности приговоров. 2. Суд назначает наказание с учетом положений Общей части УК РК. Это означает, что суд должен руководствоваться теми положениями Общей части УК РК, которые относятся к целям, видам, условиям применения отдельных видов наказания, а также правилам назначения наказания. 3. При назначении наказания суд обязан учитывать характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность и наказание. Цели наказания тем успешнее будут достигнуты, чем лучше суд разберется в том, кто совершил преступление, к кому применяется наказание.

Основание, освобождающее от уголовной ответственности и наказания.

При наличии определенных оснований лицо, виновное в совершении преступления, может быть освобождено от уголовной ответственности за преступление. Освобождение от уголовной ответственности может применяться только тогда, когда лицом совершено деяние, содержащее в себе признаки того или иного состава преступления.

Под уголовной ответственностью следует понимать все меры уго- ловно-правового воздействия, применяемые к лицу, совершившему преступление. Уголовная ответственность включает в себя наказание и иные меры уголовно-правового воздействия, не являющиеся наказанием. Исходя из этого уголовная ответственность подразделяется на два вида: без назначения наказания и с назначением наказания.

В пфвом случае освобождение от уголовной ответственности осуществляется либо (удом (без вынесения обвинительного приговора), либо судьей, следователем, прокурором или органом дознания. Во втором случае содержанием уголовной ответственности является осуждение лица в обвинительном приговоре и реальное применение к нему наказания. По своему содержанию освобождение от уголовной ответственности означает освобождение виновного лица не только от исполнения наказания, но также и от назначения меры наказания (удом.

Однако освобождение от уголовной ответственности этим не ограничивается. Поскольку лицо, освобожденное от уголовной ответственности, не подверглось наказанию, естественно, оно не считается (удимым. По действующему уголовному законодательству освобождение от уголовной ответственности может применяться на любой стадии уголовного процесса. Последняя стадия, где еще возможно применение освобождения от уголовной ответственности, — стадия судебного разбирательства до постановления приговора. Начиная с момента постановления приговора, речь может идти при наличии соответствующих оснований только о возможности освобождения виновного лица от наказания. Освобождение от уголовной ответственности означает выраженное в акте компетентного государственного органа решение освободить лицо, совершившее уголовно наказуемое деяние, от обязанности подвергнуться судебному осуждению и претерпеть меры государственно-принудительного воздействия.

Освобождение от уголовной ответственности не равнозначно оправданию лица, признанию его невиновным в совершении преступления. Напротив, закон исходит из факта совершения лицом уголовно наказуемого деяния, поэтому предусмотренные законом основания освобождения от уголовной ответственности являются не реабилитирующими. В УК РК предусмотрено пять видов освобождения от уголовной ответственности: 1) в связи с деятельным раскаянием (ст. 65 УК РК); 2) при превышении пределов необходимой обороны (ст. 66 УК РК); 3) в связи с примирением с потерпевшим (ст. 67 УК РК); 4) в связи с изменением обстановки (ст. 68 УК РК); 5) в связи с истечением срока давности (ст. 69 УК РК).

Основанием освобождения от уголовной ответственности в силу статьи 65 УК РК выступает нецелесообразность возложения уголовной ответственности на лицо, которое после совершения преступления небольшой тяжести своими позитивными действиями доказало свое раскаяние и тем самым утратило опасность для общества. В отличие от добровольного отказа от преступления (ст. 26 УК РК), который служит обстоятельством, исключающим уголовную ответственность за преступление, недоведенное до конца в силу доброй воли лица, деятельное раскаяние по общему правилу не исключает, а лишь смягчает уголовную ответственность. Поэтому закон придает деятельному раскаянию значение обстоятельства, освобождающего от уголовной ответственности только при наличии определенных условий. Рассматриваемая норма распространяется только на лиц, совершивших преступление впервые. Она не касается лиц, ранее судимых, а также состоящих под следствием или судом либо уклоняющихся от следствия и суда. Если лицо привлекалось к уголовной ответственности, но было освобождено от нее, оно считается ранее не совершившим преступлений. Лицо, совершившее преступление небольшой и средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно после совершения преступления добровольно явилось с повинной или способствовало раскрытию преступления, или иным образом загладило нанесенный преступлением вред (ч. 1 ст. 65 УКРК).

Необходимая оборона признается обстоятельством, исключающим общественную опасность. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, к числу которых относится и превышение ее пределов, является обстоятельством, смягчающим уголовную ответственность (п. 1 ст. 53 УК РК). Такое освобождение может иметь место только тогда, когда лицо превысило пределы необходимой обороны вследствие страха, испуга или замешательства, вызванного общественно опасным посягательством. Данное положение четко зафиксировано в ст. 66 УК РК: «Лицо, превысившее пределы необходимой обороны вследствие страха, испуга или замешательства, вызванного общественно опасным посягательством, может быть с учетом обстоятельств дела освобождено судом от уголовной ответственности».

Согласно ст. 67 УК РК, лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред. Лицо, совершившее деяние, содержащее признаки преступления, может быть судом освобождено от уголовной ответственности, если будет признано, что ко времени рассмотрения дела в суде, вследствие изменения обстановки, совершенное им деяние перестало быть общественно опасным (ч. 1 ст. 68 УКРК).

Изменение обстановки означает крупные перемены в социально- экономических, политических и духовных условиях жизни общества в масштабе всей страны или значительного ее региона. Например, после отмены в стране или отдельных местностях военного или чрезвычайного положения теряют общественную опасность деяния, признанные преступными в условиях военного или чрезвычайного положения. Известно, что запоздалое привлечение к уголовной ответственности не оказывает должного воспитательного и общепредупредительного воздействия и потому является нецелесообразным. По истечении длительного времени после совершения преступления возникают подчас и непреодолимые трудности доказательственно-про- цессуального характера, создающие препятствия для успешного расследования и судебного рассмотрения дела. Согласно ст. 69 УК РК, лицо, совершившее преступление, освобождается от уголовной ответственности при следующих трех условиях: 1) если истек установленный законом давностный срок; 2) если лицо в течение этого срока не совершит нового преступления; 3) если лицо не уклоняется от следствия или суда. В связи с этим в ч. 1 ст. 69 УК РК установлены четыре срока давности: 1) два года после совершения преступления небольшой тяжести; 2) пять лет после совершения преступления средней тяжести; 3) десять лег после совершения тяжкого преступления; 4) пятнадцать лет после совершения особо тяжкого преступления.

Освобождение от наказания.

Освобождение виновного в совершении преступления от наказания при отмеченных выше чертах сходства существенно отличается от освобождения от уголовной ответственности как по основаниям применения, так и по стадиям уголовного процесса и органам, которые могут применять эти ввды освобождения. Освобождение от наказания применяется тогда, когда личность виновного более не представляет опасности для общества либо степень этой опасности так невелика, что реальное исполнение или продолжение отбывания наказания нецелесообразно.

УК РК предусматривает следующие виды освобождения от наказания: 1) условно-досрочное освобождение от отбывания наказания (ст. 70 УК РК); 2) замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 71 УК РК); 3) отсрочка отбывания наказания беременным женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 72 УК РК);

4) освобождение от наказания в связи с болезнью (ст. 73 УК РК;

5) освобождение от наказания и отсрочка отбывания наказания вследствие чрезвычайных обстоятельств (ст. 74 УК РК); 6) освобождение от отбывания наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора (ст. 75 УК РК).

Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания. Если цель исправления осужденного достигнута до истечения срока наказания, то дальнейшее его исполнение становится бесцельным, а потому нецелесообразным. Исходя из принципа гуманизма, закон предоставляет суду право условно-досрочно освободить от дальнейшего отбывания наказания лиц, доказавших, что для своего исправления они не нуждаются в полном отбывании назначенного наказания. Разумеется, что вывод об исправлении лица суд может сделать лишь после более или менее продолжительного отбывания наказания осужденным. В связи с этим условием досрочного освобождения является обязательное отбытие им определенной части назначенного наказания.

УК РК предусматривает дифференцированные сроки, по отбытии которых возможно условно-досрочное освобождение: 1) не менее половины срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести; 2) не менее двух третей срока наказания, назначенного за тяжкое преступление; 3) не менее трех четвертей срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, а также трех четвертей срока наказания, назначенного лицу ранее условно-досрочно освобождавшемуся, если условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным ч. 7 ст. 70 УК РК. В законе указывается, что в любом случае срок фактически отбытого лицом наказания не может быть менее шести месяцев (ч. 4 ст. 70 УК РК).

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания. В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания может применяться к лицам, отбывающим только один вид наказания—лишение свободы. Уголовный закон предусматривает два условия, необходимые дм замены неотбытой части наказания в виде лишения свободы более мягким видом наказания. Первое условие означает, что касается оно категории совершенного преступления, за которое осужденный отбывает наказание. Оно может быть только небольшой или средней тяжести. Второе условие касается величины части назначенного наказания, после фактического отбытия которой лишение свободы может быть заменено более мягким видом наказания. По закону такая замена допускается только после отбытия осужденным не менее одной трети назначенного судом срока лишения свободы (ч. 2 ст. 71 УКРК).

Отсрочка отбывания наказания беременнъш женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей. Разновидностью освобождения от наказания является отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей. В соответствии с ч. 1 ст. 72 УК РК осужденным беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет, кроме осужденных к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступив ления против личности, суд может отсрочить отбывание наказания соответственно на срок до одного года или до достижения ребенком восьмилетнего возраста. Следовательно, таку ю отсрочку нельзя применить к указанной категории женщин, если они осуждены на срок свыше пяти лег, например, за умышленное убийство (ст. 96 УК РК), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 103 УК РК).

Освобождение от наказания в связи с болезнью. Соответственно с ч. 1 ст. 73 УК РК лицо, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействий) либо руководить ими, освобождается от наказания, а лицо, отбывающее наказание, освобождается судом от дальнейшего его отбывания. Таким лицам суд может назначить принудительные меры медицинского характера, предусмотренные УК РК. В ч. 2 ст. 73 УК РК предусматривается возможность освобождения от отбывания наказания также и лица, заболевшего после совершения преступления иной тяжелой болезнью, препятствующей отбыванию наказания. Если освобождение от наказания вследствие психического заболевания является обязательным и производится судом независимо от тяжести совершенного преступления, срока наказания, размера неотбытой его части, поведения лица при отбывании им наказания, то при наличии у лица иного заболевания суд учитывает и характер болезни, и тяжесть преступления, и личность осужденного, и другие обстоятельства дела. После своего выздоровления освобожденные от наказания лица могут подлежать наказанию, если не истекли сроки давности, предусмотренные ст. ст. 69 и 75 УК РК.

Освобождение от наказания и отсрочка отбывания наказания вследствие чрезвычайных обстоятельств. Согласно ч. 1 ст. 74 УК РК, лицо, осужденное за преступление небольшой и средней тяжести, может быть освобождено от наказания, если его отбывание способно повлечь за собой особо тяжкие последствия для осужденного или его семьи вследствие пожара или стихийного бедствия, тяжелой болезни или смерти единственного трудоспособного члена семьи или других чрезвычайных обстоятельств. Для применения данного вида освобождения от наказания необходимо наличие следующих условий: 1) наличие чрезвычайных обстоятельств; 2) освобождение распространяется на лиц, осужденных за преступления небольшой и средней тяжести; 3) если отбывание наказания, при наличии указанных обстоятельств, способно повлечь за собой особо тяжкие последствия для осужденного или его семьи. Лицу, осужденному к лишению свободы УЛ тяжкое или особо тяжкое преступление, суд может, при наличии оснований, указанных в ч. 1 ст. 74 УК РК, отсрочить отбывание наказания на срок до трех месяцев (ч. 2 ст. 74 УК РК).

Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора. Исполнение обвинительного приговора, который не был приведен в исполнение по каким-либо причинам в течение продолжительного времени, перестает быть целесообразным. Наказание виновного в подобных случаях не будет воспринято общественностью как справедливое, а скорее покажется ненужной жестокостью. В связи с этим в уголовном законе предусмотрен такой вид освобождения от отбывания наказания, как освобождение в связи с истечением срока давности обвинительного приговора суда. В соответствии со ст. 75 УК РК лицо, осужденное за совершение преступления, освобождается от отбывания наказания, если обвинительный приговор суда не был приведен в исполнение в следующие сроки со дня вступления его в силу: 1) три года — при осуждении за преступление небольшой тяжести; 2) шесть лет — при осуждении за преступление средней тяжести; 3) десять лет - при осуждении за тяжкое преступление; 4) пятнадцать лет — при осуждении за особо тяжкое преступление, уклонение от отбывания наказания, от следствия и суда при истечении сроков давности привлечения к уголовной ответственности.

Амнистия, помилование, судимость. В юридическом смысле амнистия и помилование означают акты высшего органа государственной власти, которые не отменяя уголовного закона, карающего за те или иные преступления, в то же время освобождают полностью или частично от наказания или заменяют назначенное судом наказание другим, более мягким.

Амнистии проводятся, как правило, в связи со знаменательными для государства событиями. Акт об амнистии не указывает конкретных лиц, а распространяется на всех лиц, подпадающих под признаки, указанные в акте. Акт об амнистии издается Парламентом РК в отношении индивидуально не определенного круга лиц. На основании акта об амнистии лица, совершившие преступления, могут быть освобождены от уголовной ответственности. Лица, осужденные за совершение преступлений, могут быть освобождены от наказания либо назначенное им наказание может быть сокращено или заменено более мягким видом наказания, либо такие лица могут быть освобождены от дополнительного вида наказания. С лиц, отбывших наказание или освобожденных от дальнейшего отбывания, актом об амнистии может быть снята судимость. Например, Парламентом РК 9 января 2006 г. за № 113-Ш был принят и подписан Президентом вступивший в законную силу Закон РК «Об амнистии в связи с празднованием Дня независимости РК» от 10 января 2006 г. В связи с настоящей амнистией, согласно ст. 1 этого Закона освобождению от наказания подлежат осужденные за преступления небольшой и средней тяжести: 1) несовершеннолетние; 2) женщины, имеющие несовершеннолетних детей или детей-инвалидов I и II групп, находящихся на их иждивении, а также беременные женщины; 3) инвалиды I и П группы; 4) женщины и мужчины, достигшие пенсионного возраста.

Помилование

же представляет собой акт об освобождении от наказания, о смягчении наказания, об освобождении от уголовного преследования или о снятии судимости, касающейся одного или многих, но совершенно определенных конкретных лиц. Акт о помиловании индивидуально определенного лица, в отношении которого обвинительный приговор вступил в законную силу, издается Президентом РК. При помиловании лицо, осужденное за преступление, может быть освобождено от дальнейшего отбывания наказания либо назначенное ему наказание может быть сокращено или заменено более мягким видом наказания. С лица, отбывшего наказание, актом помилования может быть снята судимость. Вопрос о помиловании может быть поставлен не только по заявлению осужденного, но и по инициативе соответствующего высшего органа государственной власти, по ходатайству заинтересованных лиц и по представлению государственных и общественных учреждений, а в отношении иностранцев — по просьбе иностранных государств. Амнистии, как правило, не применяются только к лицам, совершившим особо опасные и тяжкие преступления. Круг таких лиц устанавливается каждый раз в самом акте об амнистии.

Смертная казнь в порядке помилования может быть заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Лица, приговоренные к смертной казни, в случае отмены моратория на исполнение смертной казни имеют право ходатайствовать о помиловании независимо от того, ходатайствовали ли они об этом до введения моратория или нет (п. 5 ст. 49 УК РК).

Судимость.

Под судимостью в уголовном праве понимается официально удостоверенный факт осуждения в прошлом лица за совершение им преступления. Судимость сохраняется за осужденным в течение определенных, указанных в законе сроков после отбытия наказания. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Ст. 77 УК

РК предусматривает погашение и снятие судимости. Погашение судимости при наличии указанных в законе условий наступает автоматически, снятие судимости осуществляется определением суда. Лицо, освобожденное от наказания, признается не имеющим судимости (ч.2ст.77УКРК).

По действующему уголовному законодательству судимость погашается: 1) в отношении лиц, условно осужденных, — по истечении испытательного срока; 2) в отношении военнослужащих, отбывших наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части, ограничения по военной службе или ареста, — по фактическому отбытию наказания; 3) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, — по истечении одного года после отбытия наказания; 4) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, — по истечении трех лет после отбытия наказания; 5) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, — по истечении шести лет после отбытия наказания; 6) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, — по истечении восьми лет после отбытия наказания (ч. 3 ст. 77 УК РК). Погашение или снятие судимости означает, что лицо считается несудимым. Из этого следует, что в отношении его отпадают все правовые ограничения, установленные для судимых. Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью (ч. 7 ст. 77 УК РК).*

4. Борьба с коррупцией в Казахстане.

Специальный раздел посвящен мерам предупреждения коррупции и ответственности за коррупционные правонарушения. Среди них выделены меры финансового контроля, определена деятельность, несовместимая с выполнением государственных функций, установлена недопустимость совместной службы близких родственников и свойственников. За коррупционные правонарушения предусмотрена дисциплинарная, гражданско- правовая и административная уголовная ответственности. Указ Президента РК «О мерах по совершенствованию системы борьбы с преступностью и коррупцией» от 20 апреля 2000 г. № 377, Указ Президента РК «О Государственной программе борьбы с коррупцией на 1999-2000 годы» от 7 декабря 1998 г. № 4157 (внесены изменения Указом Президента РК от 14 декабря 1999 г. № 293), Указ Президента РК «О Государственной программе борьбы с коррупцией на 2001-2005 годы» от 5 января 2001 г. № 534. В конце 1998 г. Президентом страны поставлена последняя точка в борьбе с коррупцией — Высший дисциплинарный совет преобразован в государственную Комиссию по борьбе с коррупцией.

Понятие коррупции. Понятие «коррупция» рассматривается в двух аспектах — философском (широком) и социально-юридическом (узком). В широком смысле — это порча, упадок. Обладая свойством полисемии, коррупция не является отклонением от нормы и имея латинское происхождение, термин «коррупция» означает: 1) совращение, подкуп; 2) порядок; 3) извращенность, превратность (мнений), 4) расстройство, расшатанность, плохое состояние здоровья. В целом те же значения указанный термин имеет в романских, германских и славянских языках. В некоторых славянских языках «коррупция» понимается как взятка; глаголы, например, «корумпирати» — на сербскохорватском переводятся как «подкупать, давать взятки», а прилагательные, например, «корупенеску» — на чешском буквально означают «подкупной, продажный». На русском языке коррупция — это подкуп взятками, продажность должностных лиц, политических деятелей.

В п. 1 ст. 2 Закона РК от 2 июля 1998 г. «О борьбе с коррупцией» под коррупцией понимается «не предусмотренное законом принятие лично или через посредников имущественных благ и преимуществ лицами, выполняющими государственные функции, а также лицами, приравненными к ним, с использованием своих должностных полномочий и связанных с ними возможностей, а равно подкуп данных лиц путем противоправного предоставления им физическими и юридическими лицами указанных благ и преимуществ».

Согласно новому законодательству РК коррупционными преступлениями признаются должностные преступления, отвечающие всем основным признакам коррупционного правонарушения.

Как показывает практика, такие преступления, как злоупотребление должностными полномочиями, превышение власти или должностных полномочий, служебный под лог, хищение и присвоение вверенного имущества, заведомо ложный донос, заведомо ложное показание, подкуп свидетелей, потерпевших или экспертов, умышленное неисполнение должностным лицом решения, приговора (уда и некоторые другие, нередко совершаются с использованием коррумпированных связей.

Особо следует выделить преступления, которые могут совершаться работниками правоохранительных органов, вовлеченных в коррумпированные связи. УК РК предусматривает в этом случае ответственность по следующим составам: привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности, воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования, вынесение заведомо неправосудного приговора, решения или иного судебного акта, заведомо незаконный арест или задержание, принуждение к даче показаний. К этой же группе относится и совершение контрабанды с участием работников таможенной службы. И это далеко не полный перечень преступлений, которые могут быть связаны с коррупцией должностных лиц.

Таким образом, уголовно-правовых норм, предусматривающих наказания за различные проявления коррупции, достаточно много и не все проявления коррупционного поведения можно квалифицировать только как должностные преступления.

Итак, коррупционные преступления—это совокупность общественно опасных деяний, основным (или одним из основных) объектом которых являются общественные отношения, обеспечивающие авторитет государственной службы, законную деятельность государственного или общественного аппарата, совершенных лицами, выполняющими государственные функции, а также лицами, приравненными к ним, с использованием своих должностных полномочий и связанных с ними возможностей, из корыстной или иной личной заинтересованности и ответственность за которые предусмотрена соответствующими статьями УК РК.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

· Какие признаки и свойства основ уголовного права отличают его от других отраслей права?

· Что понимается под «дипломатическим иммунитетом»?

· Назовите понятие, признаки и классификацию преступления.

· Выделите обстоятельства, исключающие уголовную ответственность.

· Какова цель и каков порядок назначения наказания?

· Покажите основные и дополнительные виды уголовного наказания.

· При каких случаях освобождаются от наказания?

· Что означают «помилование» и «амнистия»?

· Что такое «коррупция»?

Глава VIII ОСНОВЫ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА / 1. Процессуальное право. Правоохранительные органы.

2 Участники уголовного процесса.

· Основные понятия гражданского процессуального права

· Контроль и ответственность в процессуальном праве

1. Процессуальное право. Правоохранительные органы В юрвди- ческой науке существует деление норм права на материальные и процессуальные. Материальные нормы права призваны регулировать содержание правоотношении и процессуальные нормы, регламентирующие порядок охраны материально-правовых норм от нарушений. Нормы процессуального права регламентируют юрисдикционный, т.е. правоохранительный процесс, который осуществляется в правоприменительной форме специально управомоченными органами (судом, прокуратурой, полицией и др.) в случаях совершения преступлений и других правонарушений или в разногласиях, т.е. когда субъекты правоотношения не могут прийти к соглашению по поводу своих прав и обязанностей и обращаются в суд. Все процессуальные нормы входят в уголовно-процессуальное и гражданское процессуальное право, а две материальные нормы — в конституционное и административное право, являясь их составными частями. Наряду с этими нормами существуют нормы, регулирующие процедуру иных форм государственно-властной, правоприменительной деятельности, которые также связаны с реализацией норм материального права, но не имеют юрис- дикционного характера (например, регистрация брака, выдача разрешения на хранение оружия, правотворческая деятельность и т.д.). Эти нормы обычно называют «процедурными» и относят к материально- правовым.

Таким образом, прщессуалъноеправоможно определить как совокупность (систему) правовых норм, регламентирующих порядок, форму юрисдикционной правоприменительной деятельности компетентных государственных органов о должностных лицах, направленной на реализацию норм различных отраслей материального права.

Правоприменительная деятельность в процессуальном праве осуществляется с помощью правоохранительных органов. Деятельность государства и его органов охватывает многие сферы государственной и общественной жизни. Одно из центральных мест в ней занимает выполнение задач по обеспечению правопорядка и законности, защите прав и свобод человека, охране прав и законных интересов государственных и негосударственных организаций, трудовых коллективов, борьбе с преступлениями и иными правонарушениями.

Обеспечением правопорядка и законности специально занимается значительно меньший круг органов, те, которые существуют только или главным образом для выполнения такой роли. Их принято именовать органами охраны правопорядка, т.е. органами, которые призваны охранять установленный Конституцией РК, другими законодательными и правовыми предписаниями порядок жизни и деятельности государства и общества в целом. К числу таких направлений (функций) следовало бы относить: конституционный контроль; правосудие; организационное обеспечение судов; прокурорский надзор;

выявление и расследование преступлении; оказание юридическои помощи и защита по уголовным делам.

В сфере правоохранительной деятельности важное место занимают суды. При отправлении правосудия или принимая решение, вынося приговор, суд осуществляет применение права, реализует свои властные полномочия, вторгается в сферу прав и обязанностей гражданина или юридических лиц.

Судебная власть

— это применяемые в сфере уголовного, гражданского и иных установленных законом формах судопроизводства властные полномочия суда, направленные на рассмотрение и разрешение всех дел и споров о нарушенном праве. Судебная власть в Республике Казахстан принадлежит только судам в лице постоянных судей, а также присяжных заседателей, привлекаемых к уголовному судопроизводству в случаях и порядке, предусмотренных законом. Правосудие в РК осуществляется только судом. Судебная власть осуществляется от имени Республики Казахстан и имеет своим назначением защиту прав, свобод и законных интересов граждан и организаций, обеспечение исполнения Конституции, законов, иных нормативных правовых актов, международных договоров Республики. Судебная власть осуществляется посредством гражданского, уголовного и иных установленных законом форм судопроизводства. Судьи при отправлении правосудия независимы и подчиняются только Конституции и закону. Не допускается принятие законов или иных нормативных правовых актов, умаляющих статус и независимость судей. Какое-либо вмешательство в деятельность суда по отправлению правосудия недопустимо и влечет ответственность по закону. По конкретным делам судьи не подотчетны.

Судебные решения и требования судей при осуществлении ими полномочий обязательны для исполнения всеми государственными органами и их должностными лицами, физическими и юридическими лицами. Неисполнение судебных решений и требований судьи влечет установленную законом ответственность.

В соответствии с принципом разделения властей, назначение судебной власти - это защита прав, свобод и законных интересов граждан, государственных органов, организаций, обеспечение исполнения Конституции, законов, иных нормативных правовых актов, международных договоров РК.

Специфические признаки судебной власти состоят в том, что она осуществляется только специальными государственными органами — судами, посредством рассмотрения в судебных заседаниях гражданских, уголовных и иных дел в установленном законом процессуальном порядке.

Основной функцией судов является функция правосудия. Право- судне- вид государственной деятельности, осуществляемый судом по рассмотрению и разрешению гражданских и уголовных дел в порядке, обеспечивающим законность, обоснованность, справед ливость и общеобязательность судебных решений. Судебная власть и правосудие основываются на демократических принципах, которые представляют собой закрепленные в Конституции и законодательстве о судах и статусе судей основные положения, руководящие идеи, определяющие сущность и содержание организации и порядка деятельности судов при осуществлении правосудия.

Организационные связи регулируются законодательством, Конституционным законом РК «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» от 25 декабря 2000 г., а функциональные - законодательством о судопроизводстве (уголовным и гражданским процессуальным правом). Суды всех уровней образуются, реорганизуются и упраздняются Президентом Республики по представлению уполномоченных на это органов.

Судебная система Республики состоит из трех звеньев и четырех инстанций. Звеном судебной системы называется совокупность судов с равными полномочиями. В судебную систему РК входят Верховный Суд РК, областные и приравненные к ним суды, районные (городские), а также военные суды.

Инстанция — понятие судопроизводства, она определяет этапы рассмотрения дел. В Казахстане функционирует четырехинсганци- онная судебная система: 1) суды первой инстанции; 2) апелляционной; 3) кассационной; 4) надзорной инстанций.

Органы прокуратуры.

В соответствии со ст. 83 Конституции РК и Законом РК «О Прокуратуре» от 21 декабря 1995 г. № 2709 «Прокуратура РК - подотчетный Президенту РК государственный орган, осуществляющий высший надзор за точным и единообразным применением законов, указов Президента РК и иных нормативных правовых актов на территории Республики, за законностью оперативно-розыскной деятельности, дознания и следствия, административного и исполнительного производства» (п. 1 ст. 1 Закона). Далее в п. 2 ст. 2 Закона определяется, что «прокуратура РК осуществляет свою деятельность независимо от других государственных органов и должностных лиц, политических партий и других общественных объединений».

Генеральную прокуратуру РК возглавляет Генеральный прокурор, который, согласно ст. 10 Закона, назначается на должность Президентом РК с согласия Сената Парламента сроком на пять лег. Ге- неральныи прокурор имеет первого заместителя и заместителей, назначаемых по его представлению Президентом РК.

Прокуратура осуществляет высший надзор за точным и единообразным применением законов, указов Президента РК и иных нормативных правовых актов на территории Республики, за законностью оперативно-розыскной деятельности, дознания и следствия, административного и исполнительного производства, принимает меры по выявлению и установлению любых нарушений законности, а также опротестовывает законы и другие правовые акты, противоречащие Конституции и законам РК. Прокуратура представляет интересы государства в суде, а также в случаях, порядке и в пределах, установленных законом, осуществляет уголовное преследование (ст. 83 Конституции РК).

Целью прокурорской деятельности является обеспечение верховенства закона, единства и укрепления законности социально-экономических, политических и иных прав и свобод граждан, суверенных прав РК, местных представительных и исполнительных органов, предприятий, учреждений и организаций, общественных и политических организаций и движений.

Органы внутренних дел Республики Казахстан.

Согласно ст. 1 Указа Президента РК, имеющего силу Закона, «Об органах внутренних дел РК» от 21 декабря 1995 г., органы внутренних дел РК являются специальными государственными органами, осуществляющими в соответствии с законодательством РК дознание, предварительное следствие и оперативно-розыскную деятельность, а также исполнительные и распорядительные функции по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности, предупреждению и пресечению преступных и иных противоправных посягательств на права и свободы человека и гражданина, интересы общества и государства.

Единую систему органов внутренних дел, согласно ст. 4 Указа, образуют Министерство внутренних дел РК, входящие в его состав департаменты и иные структурные подразделения, подчиненные ему управления внутренних дел областей, города республиканского значения и столицы Республики, на транспорте, городские, районные, районные в городах, поселковых, линейные органы внутренних дел, учреждения уголовно-исполнительной системы, внутренние войска, учебные заведения, учреждения и иные организации.

В составе органов внутренних дел образуются: криминальная полиция, административная полиция и иные службы полиции, а также военно-следственные органы и военная полиция МВД, имеющие статус воинского формирования.

Основными задачами криминальной полиции являются: выявление, предупреждение, пресечение, раскрытие и расследование преступлений, производство дознания по делам о преступлениях, относящихся к ведению органов внутренних дел, организация и осуществление розыска лиц, скрывавшихся от следствия, дознания и суда, уклоняющихся от исполнения уголовного наказания, без вести пропавших и в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Криминальную полицию образуют оперативно-розыскные, следственные, научно-технические и иные подразделения, необходимые для решения стоящих перед ней задач, непосредственно подчиненные МВД

Задачами административной полиции являются: охрана общественного порядка, обеспечение общественной безопасности, выявление, предупреждение и пресечение преступлений и административных правонарушений, раскрытие преступлений, осуществление дознания и административного производства в пределах компетенции, установленных законодательством Республики Казахстан, обеспечение правопорядка в местах содержания задержанных и арестованных лиц, в том числе лиц без определенного местожительства, документов, выявление и пресечение безнадзорности и правонарушений среди несовершеннолетних и иных задач, возложенных на органы внутренних дел. Административную полицию образуют службы участковых инспекторов полиции и участковых инспекторов полиции по делам несовершеннолетних, подразделения патрульной службы, лицензионной и разрешительной системы, природоохранной и ветеринарной полиции, специальные учреждения органов внутренних дел и иные подразделения, необходимые для решения стоящих перед административной полицией задач.

Министр внутренних дел Республики Казахстан назначает на должность и освобождает от должностей начальников департаментов МВД начальников управлений внутренних дел областей, города республиканского значения и столицы Республики, на транспорте учреждений уголовно-исполнительной системы, учебных заведений.

Коллегия адвокатов и ее органы. Ст. 13 Конституции РК закрепляет право гражданина на судебную защиту своих прав и свобод, на получение квалифицированной юридической помощи. Реализует данное право Закон РК «Об адвокатской деятельности», принятый 5 декабря 1997 г. Согласно ст. 2 Закона адвокатура организует деятельность адвокатов по защите по уголовным делам, представительству по гражданским, административным, уголовным и другим делам, а также по оказанию иных видов юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов юридических лиц.

Юрвдическая помощь, оказываемая адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не является предпринимательской деятельностью. Коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов, создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных законом.

Нотариат. Правовой основой деятельности нотариата в РК является Закон РК «О нотариате» от 14 июля 1997 г. Согласно Закону нотариат в РК - это законодательно закрепленная система защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц путем совершения нотариальных действий, направленных на удостоверение прав и фактов, а также на осуществление иных задач, предусмотренных законом (ст. 1 Закона).

Нотариус совершает следующие нотариальные действия (ст. 343 Закона): 1) удостоверяет сделки; 2) удостоверяет учредительные документы хозяйственных товариществ; 3) принимает меры к охране наследственного имущества; 4) выдает свидетельства о праве на наследство; 5) выдает свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и иных лиц, имеющих имущество на праве общей совместной собственности; 6) налагает и снимает запрещения отчуждения имущества; 7) свидетельствует верность копий документов и выписки из них; 8) свидетельствует подлинность подписи на документах; 9) свидетельствует верность перевода документов с одного языка на другой; 10) удостоверяет факт нахождения гражданина в живых: 11) удостоверяет факт нахождения гражданина в определенном месте; 12) удостоверяет время предъявления документов; 13) передает заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицами; 14) принимаете депозит денежные суммы и ценные бумаги; 15) совершает исполнительные надписи; 16) совершает протесты векселей; 17) принимает на хранение документы; 18) совершает морские протесты; 19) обеспечивает доказательства.

Министерство юстиции Республики Казахстан.

Центральным органом исполнительной власти, обеспечивающим реализацию государственной политики в сфере юстиции, является Министерство юстиции РК. В ст. 1 Закона РК «Об органах юстиции» от 18 марта 2002 г. отме

чается, что «органы юстиции РК (в дальнейшем — органы юстиции) являются органами исполнительной власти, в пределах своей компетенции осуществляющими правовое обеспечение деятельности государства, поддерживающими режим законности в работе государственных органов, организаций, должностных лиц и граждан, обеспечивающими защиту прав и законных интересов граждан и организаций».

Основными задачами Министерства юстиции РК являются содействие закреплению правовых основ политической, экономической и социальной жизни, научное и практическое обеспечение законопроектных работ, обеспечение правовой и криминалистической экспертизы, проектов правовых законов, а также прогнозирование эффективности принимаемых законов.

Органы налоговой и таможенной службы Республики Казахстан. В соответствии с Указом Президента РК «О мерах по совершенствованию правоохранительной деятельности в РК» от 22 января 2001 г. образовано Агентство финансовой полиции как центральный исполнительный орган, не входящий в состав Правительства, с передачей ему функций и полномочий по управлению имуществом и делами упраздненного Комитета налоговой полиции Министерства государственных доходов РК. На вышеуказанное агентство возложено выполнение задач по предупреждению, выявлению и пресечению правонарушений в сфере экономической и финансовой деятельности.

Финансовая полиция Республики Казахстан. Согласно указанному постановлению Департамент финансовой полиции является ведомством, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, дознание, предварительное следствие и вытекающие из них иные функции. Департамент является юридическим лицом, обладает обособленным имуществом, имеет свою символику, печать с изображением государственного герба РК и своим наименованием на государственном языке, а также соответствующие расчетные, валютные и иные счета в банковских учреждениях. Указом Президента РК от 23 декабря 2003 г. № 1255 финансовая полиция переименована в Агентство РК по борьбе с экономической и коррупционной преступностью (финансовая полиция). Агентству переданы функции и полномочия из девятого управления МВД РК, по выявлению и расследованию экономических и коррупционных преступлений. Постановлением Правительства РК от 29 января 2004 г. № 100 утверждено Положение об Агентстве РК по борьбе с экономической и коррупционной преступностью (финансовая полиция). Положением определены основные задачи, функции и права Агентства. Функционирование финансовой полиции регулируется Законом РК «Об органах финансовой полиции РК» от 4 июля 2002 г.

Основными задачами Департамента являются: предупреждение, выявление и расследование преступлений, связанных с неуплатой налогов или неисполнением других финансовых обязательств перед государством; борьба с иными экономическими преступлениями и правонарушениями, повлекшими причинение убытков государству; участие в разработке и реализации государственной политики в области борьбы с экономической преступностью; международное сотрудничество в сфере борьбы с экономической преступностью.

Функции Департамента: 1) в пределах своей компетенции анализ и прогнозирование криминогенной оперативной обстановки, изучение обстоятельств, способствующих совершению налоговых и иных экономических преступлений, и выработка эффективных мер по их устранению; 2) определение приоритетных направлений деятельности органов налоговой полиции, разработка правового, организационного, экономического механизмов их реализации; 3) организация и контроль за осуществлением оперативно-служебной деятельности органов Департамента, оказание им практической и медицинской помощи; 4) расследование наиболее сложных налоговых и иных экономических преступлений и преступлений, вызвавших общественный резонанс, а также производство оперативно-розыскных мероприятий; 5) ведение централизованного оперативно-розыскного, информационно-справочного и кадрового учета; планирование и координация оперативно-служебной деятельности территориальных органов налоговой полиции; 6) подбор и расстановка кадров органов налоговой полиции и организация их обучения; 7) обеспечение безопасности системы налоговых, таможенных и финансовых органов и др.

Таможенные органы. Таможенное дело в РК образуют порядок и условия перемещения через таможенную границу Республики товаров и транспортных средств, взимание таможенных платежей и налогов, таможенное оформление, таможенный контроль и другие средства осуществления таможенной политики. Таможенное дело регулируется Таможенным кодексом РК от 5 апреля 2003 г. № 401.

Комитет национальной безопасности Республики Казахстан.

Закон РК «Об органах национальной безопасности Республики Казахстан» от 21 декабря 1995 г. № 2710 в ст. 1 определяет назначение органов национальной безопасности РК: «Органы национальной безопасности Республики, непосредственно подчиненные и подотчетные Президенту Республики, — специальные государственные органы, являющиеся составной частью системы обеспечения безопасности РК и

предназначенные в пределах предоставленных им полномочий обеспечивать безопасность личности и общества, защиту конституционного строя, государственного суверенитета, территориальной целостности, экономического, научно-технического и оборонного потенциала страны».

Задачами органов национальной безопасности являются: 1) участие в разработке и реализации государственной политики в области обеспечения безопасности личности, общества и государства; 2) добывание разведывательной информации в интересах РК; 3) выявление, предупреждение и пресечение терроризма и иной деятельности, направленной на насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности и подрыв безопасности РК; 4) выявление, пресечение, раскрытие и расследование преступлений, отнесенных законодательством к ведению органов национальной безопасности; 5) выявление, предупреждение и пресечение разведывательной и иной направленной на нанесение ущерба безопасности РК деятельности специальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц; 6) обеспечение государственных органов, организаций и воинских формирований страны шифрованной и кодированной связью (ст. 2 Указа).

Территориальные органы КНБ по областям, городу республиканского значения и столице Республики и подчиненные им городские и районные управления (отделы, отделения) создаются для реализации возложенных на органы национальной безопасности задач на соответствующей территории.

Территориальные органы КНБ по областям, городу республиканского значения и столице Республики являются юридическими лицами, имеют действительные и условные наименования, печати и штампы, счета в банках, основные фонды, объекты социально- ку льтурного и медицинского назначения.

На службу в органы национальной безопасности могут поступить граждане РК, добровольно изъявившие желание служить в органах национальной безопасности, способные по своим деловым и моральным качествам, возрасту, образованию и состоянию здоровья выполнять возложенные на них обязанности.

Органы национальный безопасности осуществляют свою деятельность во взаимодействии с государственными органами и организациями РК. Должностные лица государственных органов, а также организаций, командование воинских формирований обязаны оказывать содействие органам национальной безопасности в решении возложенных на них задач. Сотрудничество органов национальной безопаснос- та со специальными службами иностранных государств, международными правоохранительными организациями осуществляется на основе международных договоров РК.

2. Участники уголовного процесса.

Задачами уголовного процесса являются быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение и привлечение к уголовной ответственности лиц, их совершивших, справедливое судебное разбирательство и правильное применение уголовного закона. Внутренней формой уголовно-процессуальной деятельности являются уголовно-процессуальные отношения. Внешней формой уголовного процесса служит уголовно-процессуальный порядок. Основные формы уголовного процесса — обвинительный, розыскной, смешанный, состязательный.

Принципы уголовного процесса: законность, осуществление правосудия только судом, судебная защита прав и свобод человека и гражданина, уважение чести и достоинства личности, неприкосновенность личности, охрана прав и свобод граждан при производстве по уголовным делам, неприкосновенность частной жизни, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, неприкосновенность жилища, неприкосновенность собственности, презумпция невиновности, недопустимость повторного осуждения и уголовного преследования, осуществление правосудия на началах равенства перед законом и судом, независимость судьи, осуществление судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон, всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств дела, оценка доказательств по внутреннему убеждению, обеспечение подозреваемому, обвиняемому права на защиту, освобождение от обязанности давать свидетельские показания, обеспечение права на квалифицированную юридическую помощь, гласность, язык уголовного судопроизводства, свобода обжалования процессуальных действий и решений.

К органам, осуществляющим уголовное преследование, относятся прокурор, следователь, орган дознания. Уголовное преследование осуществляется в публичном, в частно-публичном, в частном порядках.

В уголовно-процессуальной деятельности участвуют различные органы и лица: суд, прокурор, органы расследования, обвиняемый, подозреваемый, защитник, свидетель, эксперт и т. д. Все они выполняют свойственные им функции и задачи, а также в соответствии с их статусом имеют определенные права и несут обязанности.

Участники уголовного процесса - все юридические и физические лица, имеющие то или иное отношение к уголовному делу, которые имеют права и несут обязанности, предусмотренные УПК РК.

Закон подразделяет участников уголовного процесса на следующие группы: 1) суд; 2) государственные органы и должностные лица, осуществляющие функции уголовного преследования (прокурор, следователь, дознаватель); 3) участники процесса, защищающие свои или представляемые интересы и права (подозреваемый, обвиняемый, защитник, частный обвинитель, гражданский истец, ответчик, потерпевший и т. д.); 4) иные лица, участвующие в уголовном процессе (свидетели, эксперты, понятые, переводчики, специалисты, секретарь судебного заседания).

Суд, прокурор, следователь, дознаватель действуют в уголовном процессе как представители государства и, следовательно, в интересах государства, деятельность органов уголовного судопроизводства направлена на защиту прав граждан, государственного строя, государственной и частной собственности, общественного порядка от преступных посягательств.

Суд. Суд, являясь органом судебной власти, осуществляет правосудие по уголовным делам. Всякое уголовное дело может быть рассмотрено только законным, независимым, компетентным и беспристрастным составом суда. Полномочия суда как носителя судебной власти определяются законом. Только суд правомочен: 1) признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание; 2) применить к лицу принудительные меры медицинского характера либо принудительные меры воспитательного воздействия; 3) отменить или изменить решение, принятое нижестоящим судом.

Прокурор — должностное лицо, осуществляющее в пределах своей компетенции надзор за законностью оперативно-розыскной деятельности, дознания, следствия и судебных решений, а также уголовное преследование на всех стадиях уголовного процесса. Прокурор, участвующий в рассмотрении уголовного дела судом, представляет интересы государства путем поддержания обвинения и является государственным обвинителем. При осуществлении своих процессуальных полномочий прокурор независим и подчиняется только закону.

Следователь - должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу в пределах своей компетенции: следователь органов внутренних дел, следователь органов национальной безопасности и следователь органов финансовой полиции. Следователь вправе возбуждать уголовное дело, производить по нему предварительное следствие и выполнять все следственные действия, предусмотренные УПК РК. Все решения о направлении следствия и производстве следственных действий следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение санкции прокурора или решения суда, и несет полную ответственность за их законное и своевременное исполнение. Незаконное вмешательство в деятельность следователя влечет уголовную ответственность.

Дознаватель — должностное лицо, уполномоченное осуществлять досудебное производство по уголовному делу в пределах своей компетенции. По уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно, дознаватель уполномочен по поручению начальника органа дознания возбуждать уголовное дело в случаях, не терпящих отлагательства, а также проводить неотложные следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия, о чем не позднее двадцати четырех часов обязан уведомить прокурора и орган предварительного следствия.

Подозреваемый. Подозреваемым признается лицо, в отношении которого на основаниях и в порядке, установленных УПК РК, возбуждено уголовное дело в связи с подозрением его в совершении преступления, о чем ему объявлено следователем, дознавателем, либо осуществлено задержание, либо применена мера пресечения до предъявления обвинения. В случае задержания подозреваемого или применения к нему меры пресечения до предъявления обвинения он должен быть допрошен не позднее двадцати четырех часов с момента задержания или применения меры пресечения при обеспечении права на свидание наедине и конфиденциально до первого допроса с избранным им или назначенным защитником. Задержанный подозреваемый вправе немедленно сообщить по телефону или иным способом по месту своего жительства или работы о своем задержании и месте содержания. Орган уголовного преследования не вправе удерживать в положении подозреваемого: 1) задержанного — свыше семидесяти двух часов; 2) лицо, к которому применена мера пресечения, — свыше десяти суток с момента объявления подозреваемому постановления об избрании меры пресечения.

Обвиняемый. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, либо лицо, в отношении которого в суде возбуждено уголовное дело частного обвинения, а также лицо, в отношении которого составлен и утвержден начальником органа дознания протокол обвинения. Обвиняемый, по делу которого назначено главное судебное разбирательство, именуется подсудимым; обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, — осужденным; обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, — оправданным.

Защитник - лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь. В качестве защитников допускаются адвокаты, супруг (супруга), близкие родственники или законные представители обвиняемого, представители профсоюзов и других общественных объединений по делам членов этих объединений. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором РК с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством. Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения либо признания лица в соответствии с УПК РК подозреваемым. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого.

Потерпевший. Потерпевшим в уголовном процессе признается лицо, в отношении которого есть основание полагать, что ему непосредственно преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред.

В качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано и допрошено любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для дела. Не подлежат допросу в качестве свидетеля: 1) судья — об обстоятельствах уголовного дела, которые ему стали известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, а также в ходе обсуждения в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения; 2) защитник подозреваемого, обвиняемого, а равно представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением своих обязанностей по уголовному делу; 3) священнослужитель — об обстоятельствах, известных ему из исповеди; 4) лицо, которое в силу своего малолетнего возраста либо психических или физических недостатков неспособно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания.

В качестве эксперта может быть вызвано не заинтересованное в деле лицо, обладающее специальными научными знаниями.

Специалист. В качестве специалиста для участия в следственных и судебных действиях может быть вызвано не заинтересованное в деле лицо, обладающее специальными знаниями, необходимыми для оказания содействия в собирании, исследовании и оценке доказательств, а также в применении технических средств. Специалистами являются также педагог, участвующий в следственных и иных процессуальных действиях с участием несовершеннолетнего, а равно врач, участвую- щии в следственных и иных процессуальных действиях, за исключением случаев назначения его экспертом.

Переводчик. В качестве переводчика вызывается не заинтересованное в деле лицо, владеющее языком, знание которого необходимо для перевода, и привлеченное для участия в следственных и судебных действиях в случаях, когда подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, их защитники либо потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители, а также свидетели и иные участники процесса не владеют языком, на котором ведется производство по делу, а равно для перевода письменных документов.

Понятой. Понятым является лицо, привлеченное органом уголовного преследования для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов в случаях, предусмотренных УПК РК. Понятыми могут быть только незаинтересованные в деле и независимые от органов уголовного преследования совершеннолетние граждане, способные полно и правильно воспринимать происходящие в их присутствии действия. В производстве следственных действий участвуют не менее двух понятых.

Секретарь судебного заседания. Секретарем судебного заседания является не заинтересованный в уголовном деле государственный служащий, который ведет протокол заседания суда.

Судебный пристав. Судебным приставом является должностное лицо, выполняющее возложенные на него законом задачи по обеспечению установленного порядка деятельности судов и исполнения судебных решений. Судебный пристав обеспечивает контроль за исполнением наказаний, не связанных с лишением свободы, оказывает содействие судебным исполнителям в принудительном исполнении исполнительных документов, поддерживает порядок в зале во время судебного разбирательства, выполняет распоряжения председательствующего и осуществляет в судах охрану судей, свидетелей и других участников процесса, ограждает их от постороннего воздействия, содействует проведению судом процессуальных действий, осуществляет привод лиц, уклоняющихся от явки в суд, осуществляет другие полномочия, возложенные на него законом.

Источники доказательств. Доказательства — это законно полученные фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке дознаватель, следователь, прокурор, суд устанавливают наличие или отсутствие запрещенного уголовным законом деяния, совершение или несовершение этого деяния обвиняемым, виновность или невиновность обвиняемого, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Виды источников доказательств в уголовном процессе. Уголовно- процессуальный закон источники доказательств делит на следующие виды: 1) показания подозреваемого, обвиняемого; показания потерпевшего, свидетеля; 2) заключение эксперта; 3) вещественные доказательства; 4) протоколы процессуальных действий; 5) документы. Процессуальные документы можно разделить на четыре группы: решения, которые принимаются компетентными органами и связаны с направлением процесса; документы, исходящие из других участников процесса и порождающие права и обязанности государственных органов; документы, фиксирующие результаты отдельных процессуальных действий; документы, носящие технико-инффмационный характер.

Судебные доказательства классифицируют: по способу образования; по характеру вывода; по источнику получения. По способу образования доказательства подразделяют на пфвоначальные и производные. Первоначальными являются доказательства-первоисточники. Производными называют доказательства, которые воспроизводят содержание другого доказательства. Это доказательства «второй руки».

По характеру вывода доказательства делят на прямые и косвенные. Прямые—это доказательства, котфые, даже будучи взятыми в отдельности, дают возможность сделать лишь один определенный вывод об искомом факте.Косвенные доказательства — это доказательства, взятые в отдельности, дающие основание не для одного определенного, а для нескольких предположительных выводов, нескольких версий относительно искомого факта.

Доказательства по источнику делят на: личные и вещественные в зависимости от источника получения сведений (люди или вещи). К личным доказательствам относят: объяснения сторон и третьих лиц; показания свидетелей; заключения экспертов; к вегцественньш—различного рода вещи.

Меры процессуального принуждения—это предусмотренные уголовно-процессуальным законом федства принудительного характера, применяемые уполномоченными органами к подозреваемому, обвиняемому и другим участникам уголовного процесса.

Квалификация мф процессуального принуждения: задержание подозреваемого; мфы пресечения; иные меры процессуального принуждения.

Стадии уголовного процесса: возбуждение уголовного дела: предварительное расследование; придание суду; предварительное слушание дела; главное судебное разбирательство; апелляционное произ- водсгво; исполнение судебных решений; производства в порядке надзора; возобновление производства по делу ввиду вновь открывшихся обстоятельств.

3. Основные понятия гражданского процессуального права.

Гражданское процессуальное законодательство РК регулирует общественные отношения, возникающие при отправлении судами правосудия при рассмотрении и разрешении исковых и иных дел, отнесенных к их компетенции, посредством императивно-диспозитивного метода.

Гражданское процессуальное право состоит из 2 частей: Общей и Особенной.

Нормы Общей части гражданского процесса содержат общие правила судопроизводства. Данные нормы имеют значение в определении порядка воего гражданского судопроизводства. К ним относятся: гражданское процессуальное законодательство; задачи и принципы гражданского судопроизводства; подведомственность гражданских дел; подсудность гражданских дел; состав суда и отводы (самоотводы); лица, участвующие в деле; представительство в суде; доказательства и доказывание; судебные расходы; меры принуждения; процессуальные сроки; судебные извещения и вызовы; досудебное урегулирование имущественных споров.

Нормы Особенной части имеют значение для отдельной стадии гражданского процесса. Данные нормы регулируют: производство в суде первой инстанции; производство по пересмотру судебных постановлений; нормы, регулирующие порядок восстановления утраченного производства и судопроизводства с участием субъектов иностранного права; нормы об исполнении судебных актов.

Действующий ГТЖ РК предусматривает три вида гражданского судопроизводства: исковое; особое исковое; особое приказное.

По объекту правового регулирования принципы гражданского процессуального права подразделяют на организационно-функциональные и функциональные. Гражданские процессуальные правоотношения подразделяются на главные, дополнительные и служебно- вспомогательные.

Стадия процесса—часть (этап) судопроизводства, объединяющая определенный круг процессуальных действий, направленных на достижение самостоятельной (окончательной) цели. Главное для определения самостоятельной стадии процесса—ее завершенность. Гражданский процесс делится на следующие стадии: производство в суде первой инстанции: возбуждение дела, подготовка дела к судебному разбирательству, рассмотрение и разрешение дела в судебном заседании — судебное разбирательство, завершающееся вынесением и оглашением решения (заочного решения) или заключительного определения; производство в суде апелляционной инстанции (пересмотр не вступивших в законную силу судебных актов и вторичное рассмотрение дела по существу вышестоящей инстанцией в результате реализации права на апелляционное обжалование и опротестование; производство в суде кассационной инстанции (проверка законности и обоснованности судебных актов, не вступивших в законную силу, в результате реализации права на кассационное обжалование и опротестование; производство в порядке судебного надзора (пересмотр судебных актов, вступивших в законную силу, специально созданными судебно-надзорными органами); производство по пересмотру вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам; исполнительное производство (исполнение в принудительном порядке судебных и иных актов органами исполнительного производства).

Для возникновения гражданских процессуальных правоотношений необходимы следующие три предпосылки: нормы гражданского процессуального права; правосубъектность участников процессуальных правоотношений; юридический состав.

Содержание гражданских процессуальных правоотношений составляют субъективные права и процессуальные обязанности субъектов гражданских процессуальных правоотношений.

Субъектный состав гражданских процессуальных правоотношений составляют: 1) главные правоотношения — это отношения, возникающие между судом и истцом; судом и ответчиком; судом и заявителем по делам особого производства; судом и лицом, возбуждающим дело в защиту прав и законных интересов других лиц в соответствии со статьями 55 и 56 ГТЖ РК; 2) дополнительные правоотношения — это отношения четырех типов: а) суд — третье лицо, заявляющее самостоятельные требования на предмет спора о праве; б) суд — третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований; в) суд — протурор, вступивший в начатое дело; г) суд - государственный орган либо орган местного самоуправления, вступающие в процесс с целью дачи заключения по делу; 3) служебно-вспомогательные правоотношения — это отношения, участниками которых, с одной стороны, выступает суд, а с другой—свидетель, эксперт, специалист, переводчик и др.

Стадии гражданского процесса. В основе критерия по стадиям гражданского процесса обычно выделяют отношения следующих типов: суд первой инстанции—участники процесса; суд апелляционной инстанции — участники процесса; суд кассационной инстанции — участники процесса; суд надзорной инстанции — участники процесса; нижестоящий суд — вышестоящие суды.

Субъект гражданского процессуального права — понятие абстрактное. Субъект гражданских процессуальных правоотношений — понятие реальное. Субъектов гражданских процессуальных правоотношений делят на четыре группы: 1) лица, осуществляющие правосудие — суды (первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанции; судьи, должностные лица суда (председательствующий в судебном заседании, председатель суда, председатель соответствующей коллегии суда, судебный исполнитель, судебный пристав, секретарь судебного заседания, секретарь суда); 2) лица, участвующие в деле и заявляющие самостоятельные требования на предмет спора; третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора - прокурор; государственные органы, органы местного самоуправления, организации или отдельные граждане, вступающие в процесс по основаниям, предусмотренным статьями 56 и 57 ГТЖ РК; 3) заявители и иные заинтересованные лица по делам, рассматриваемым судом в порядке особого производства (ст. 289 ГПК РК); 4) судебные представители - лица, содействующие осуществлению правосудия.

Понятие стороны в процессе предопределяется понятием субъектов материальных правоотношений. Стороны — это действительные или предполагаемые субъекты материального правоотношения. Стороны отвечают признакам, присущим лицам, участвующим в деле, а именно: имеют юридическую заинтересованность в исходе дела; выступают в процессе от своего имени и в защиту собственных интересов; обладают правом на совершение распорядительных действий, подпадают под воздействие законной силы судебного решения и (или) определения о прекращении производства по делу; имеют установленный законом объем процессуальных прав и обязанностей.

Существенным среди названных признаков является наличие юридической заинтересованности. Специфика юридического интереса сторон как участников спорного материального правоотношения в том, что стороны имеют материально-правовую и процессуальную заинтересованность в исходе дела. Материально-правовая заинтересованность заключается в получении или сохранении того блага, по поводу которого суд вынесет решение.

Под процессуальным интересом следует понимать тот процессуальный результат рассмотрения и разрешения дела, наступление которого ожидает и добивается участник судопроизводства, вступая в процесс. Для обеих старой процессуальный интерес связан с получением от суда решения, которым спор между сторонами будет разрешен.

Юридические интересы сторон являются взаимоисключающими и противоположными, поскольку стороны находятся в состоянии спора о материальном праве и законном интересе.

Спор о праве (спорное материальное правоотношение), субъекты которого и есть стороны в деле, является предметом судебного разбирательства. Суд, разрешая спор о праве между сторонами, выносит судебное решение либо процесс завершается вынесением определения о прекращении производства по делу в соответствии с волеизъявлением сторон (в связи с принятием отказа истца от иска либо с утверждением мирового соглашения). Таким образом, путем вынесения судебных актов определяется поведение (субъективные права и обязанности) бывших субъектов гражданско-правового спора. Поэтому только на стороны распространяются в полном объеме последствия вступившего в законную силу судебного решения.

Стороны—это лица, по поводу субъективных прав и обязанностей которых осуществляется судебная деятельность, поэтому законом на них возлагается бремя судебных расходов (за исключением случаев освобождения от несения таких расходов). Вышесказанное позволяет выделить следующие специфические признаки, характеризующие стороны (истца и ответчика) в процессе: наличие противоположных материально-правовых и процессуальных интересов; распространение в полном объеме последствий судебного решения, вступившего в законную силу; несение судебных расходов по делу.

Спор о праве между сторонами является предметом судебного разбирательства не только в связи с возбуждением дел искового производства. Наличие спора о праве—один из существенных признаков и особого искового производства. На наш взгляд, действующее гражданское процессуальное законодательство РК дает основание полагать, что субъектов, чей спор о праве разрешается в порядке особого искового производства, можно именовать сторонами в процессе. Стороны — это основные лица не только искового, но особого искового производства.

Согласно ст. 48 ГТЖ РК сторонами в гражданском процессе являются истец и ответчик. Истцами являются граждане и юридические лица, предъявившие иск в своих интересах или в интересах которых предъявлен иск (ч. 1 ст. 48 ГПК РК). Истец — это та из сторон в процессе, по поводу прав и законных интересов которой возник разрешаемый судом спор о праве, т.е. предполагаемый (или действительный) субъект спорного права и законного интереса.

Истцом не всегда является лицо, предъявившее в суде иск. Гражданские дела могут возбуждаться на основании исков, предъявленных государственными органами, органами местного самоуправления, организациями, гражданами либо прокурором в целях защиты прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов юридических лиц, общественных и государственных интересов (чч. 1 и 2 ст. 8, ч. 3 ст. 55, ч. 1 ст. 56 ГПК РК).

Предъявление иска не является признаком, определяющим истца. При определении истца по делу следует исходить из того, чьи права и законные интересы защищаются судом, кто заинтересован в получении материального блага и ожидает благоприятного для себя судебного решения, подлежащего принудительному исполнению.

Ответчик

— гражданин или юридическое лицо, к которому предъявлено исковое требование (ч. 1 ст. 48 ГТЖ РК). Ответчик—это другая сторона спора о праве, которая, по мнению истца, нарушила или оспаривает его право по спору и законный интерес. Сторонами в процессе могут выступать не только граждане и юридические лица Республики Казахстан, но и субъекты иностранного права (иностранцы, лица без гражданства, иностранные юридические лица, международные организации), если спор о праве с их участием подлежит рассмотрению в судах РК.

Стороной в гражданском процессе может быть государство (ч. 4 ст. 48 ГТЖ РК). Республика Казахстан выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений (п. 1 ст. 111 ГК РК). Являясь субъектом гражданских правоотношений, Республика в случае возникновения из этих отношений спора, может занять положение стороны в процессе. От ее имени в суде выступают государственные органы в рамках своих компетенций (например, Президент РК, Парламент РК, Правительство РК, республиканские исполнительные органы и др.). В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному поручению Республики от ее имени могут выступать иные государственные органы, юридические лица и граждане (п. 2 ст. ШГКРК).

Стороны обладают правами и выполняют обязанности, которые предоставлены всем лицам, участвующим в деле (ст. 47 ГТЖ РК). Но стороны, как субъекты гражданско-правового спора, имеют принадлежащие только им процессуальные права и обязанности, позволяющие осуществлять функцию иска и его оспаривания, а также распоряжаться объектом спора о праве (ч. 1 ст. 49 ГТЖ РК).

Процессуальные права сторон делятся на следующие три группы: 1) права, реализация которых влияет на развитие и движение процесса: право истца на изменение предмета или основания иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска; право ответчика на признание иска; право сторон на заключение мирового соглашения; право на подачу апелляционной, кассационной жалобы и др; 2) права на участие в разбирательстве дела: на личное участие в судебном разбирательстве; на судебное представительство; на участие в судебных прениях; на участие в исследовании доказательств и др; 3) права, обеспечивающие сторонам судебную защиту в широком смысле: право на отвод; право на принесение замечаний на протокол судебного заседания и др.

Стороны должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами (ч. 1 ст. 47 ГТЖ РК). Со стороны, недобросовестно заявившей заведомо неосновательный иск или спор против иска либо систематически противодействовавшей правильному и быстрому рассмотрению и разрешению дела, суд может взыскать в пользу другой стороны компенсацию за фактическую потерю времени (ст. 112 ГТЖ РК). Каждая сторона обязана: доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований или возражений; выполнять запрос суда об истребовании доказательства; нести судебные расходы; явиться в суд, если суд признает их участие в судебном заседании обязательным, исходя из обстоятельств дела. Стороны пользуются равными процессуальными правами и несут равные процессуальные обязанности, что вытекает из принципа равноправия сторон в гражданском судопроизводстве.

Гражданский процессуальный закон не допускает совмещения процессуальных статусов: участник процесса должен обладать лишь одним статусом. Однако имеются два исключения, когда возможен двойной процессуальный статус: если ответчик предъявит к истцу встречный иск и суд примет его к производству, то по данному основанию ответчик занимает положения истца, а истец в таком случае будет одновременно являться ответчиком в этом процессе; если соучастники поручат ведение дела одному из них, то данное уполномоченное лицо в этом процессе будет одновременно являться и стороной в деле, и судебным представителем.

Третьи лица входят в состав лиц, участвующих в деле. Поэтому третьим лицам присущи признаки, характеризующие лиц, участвующих в деле, а именно они: имеют юридическую заинтересованность в исходе дела: выступают в процессе от своего имени; совершают действия, влияющие на возникновение, изменение и прекращение процесса; подпадают под непосредственное воздействие законной силы судебного решения или определения о прекращении производства по делу, вступившего в законную силу.

Под третьими лицами в гражданском процессе понимаются такие участвующие в деле лица, которые вступают (либо привлекаются) в уже возбужденное в суде дело дм защиты их собственных прав, свобод и законных интересов. Различный характер заинтересованности послужил основанием для закрепления в гражданском процессуальном законе двух форм или двух видов участия третьих лиц в гражданском процессе: третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора (ст. 52 ГТЖ РК); третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора (ст. 53 ГТЖ РК).

Гражданское процессуальное правоотношение имеет два объекта: общий и специальный.

Общий объект гражданских процессуальных правоотношений — само гражданское дело (спор о праве, законный интерес — требование установления факта, имеющего юридическое значение, или иных обстоятельств по делам особого производства). В этом случае объектом гражданских процессуальных правоотношений выступает сам предмет судебного рассмотрения и разрешения, находящийся за пределами процессуальных (вне этих отношений) правоотношений.

Специальный объект гражданских процессуальных правоотношений — это то, на что направлено конкретное (элементарное) правоотношение — законный интерес, отдельные правовые действия участников процесса и т.д. Объектом правоотношения, возникшего, например, между судом и истцом или ответчиком, является материальный интерес, между судом и экспертом—сведения о фактах по делу и тд.

В гражданском процессуальном законодательстве указываются два вида представительства в суде: по поручению и законное представительство.

Представительство в суде по поручению,

в зависимости от оснований возникновения процессуальных отношений между доверителем и представляемым лицом, можно классифицировать на следующие подвиды: договорное представительство, общественное и уставное. Договорное представительство возникает на основании договора, заключенного между представляемым лицом и представителем (например, договора поручения или трудового договора). Общественное представительство возникает на основании факта членства гражданина в том или ином общественном объединении. Представительство осуществляется по просьбе представляемого лица либо с его согласия. Оказание юридической помощи уполномоченными профессио- альных союзов или других общественных объединений осуществляется на безвозмездной основе. Права и интересы организаций (юридических лиц) могут защищаться представителями не только на договорной основе. Ведение дел организаций (юридических лиц) в суде возлагается законом, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами на органы организаций (юридических лиц), действующих в пределах их полномочий.

Законное представительство

является обязательным, поскольку оно направлено на защиту прав и законных интересов лиц, не обладающих в полном объеме гражданской процессуальной дееспособностью либо недееспособных, а также признанных судом безвестно отсутствующими. Законное представительство возникает на основании факта родства, административного акта—акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя, судебного акта — решения суда об усыновлении (удочерении) и определения суда о назначении официального адвоката-представителя.

В гражданском процессуальном праве принято делить процессуальные сроки на два вида: сроки, установленные законом; сроки, назначаемые судом.

Сроки первого вида носят императивный характер, они не могут быть изменены по соглашению сторон или судом. Эти сроки устанавливаются для совершения действий судом (судьей), секретарем судебного заседания, судебным исполнителем, а также лицами, участвующими в процессе и не привлеченными к участию в деле. Пропущенные по уважительным причинам сроки, установленные законом, могут быть восстановлены судом.

Сроки второго вида при необходимости могут быть изменены или продлены в случае их истечения самим судом. Эти сроки могут быть назначены судом для действий лиц, участвующих в деле, а также лиц, не являющихся участниками процесса.

Право на совершение процессуальных действий погашается с истечением срока установленного законом или назначенного судом срока. Жалобы и документы, поданные по истечении процессуальных фоков, если не заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного фока, не рассматриваются судом и возвращаются лицу, которым они были поданы. Истечение процессуального фока не освобождает от выполнения процессуальной обязанности.

Судебные расходы состоят из государственной пошлины и издф- жек, связанных с производством по делу.

Мерами принуждения в гражданском процессе признаются: привод и удаление из зала судебного заседания.

Подведомственность - это разделение труда между различными юрисдикционными органами. В зависимости от органов, к ведению которых отнесено рассмотрение и разрешение гражданско-правовых споров выделяют следующие виды подведомственности: судебную; административную; общественную. В зависимости от характера правил, регулирующих подведомственность дел, выделяют: исключительную и множественную. Множественная подведомственность подразделяется на следующие подвиды: альтернативную; договорную; императивную и смешанную.

Подсудность - это предметное полномочие конкретного суда первой инстанции по рассмотрению и разрешению гражданских дел, подведомственных судам. Выделяют родовую подсудность и территориальную подсудность.

Содержанием гражданского процессуального правового иска являются следующие элементы: предмет, основание и способ защиты права или законного интереса.

В зависимости от способа защиты права все иски делятся на три вида: о присуждении (исполнительные); о признании (установитель- ные); о прекращении или изменении правоотношений (преобразовательные).

Иск в гражданском процессе. Иском в гражданском процессе называется обращение в суд заинтересованного лица с требованием о защите нарушенного или оспариваемого субъективного права или охраняемого законом интереса путем разрешения спора о праве. В иске следует различать три составные части (элементы иска): содержание; предмет; основание.

Содержание иска — это действие суда, совершение которого просит истец, обращаясь в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права.

Предмет иска—это указанное истцом субъективного права, о котором он просит суд вынести решение одним из указанных способов. Основание иска составляют указываемые истцом обстоятельства, с которыми истец, как с юридическими фактами, связывает свое мате- риально-правовое требование или правоотношения в целом, составляющие предмет иска. Существуют две системы классификации исков: а) процессуально-правовая классификация, основанная на про- цессуально-правовом признаке; б) материально-правовая классификация, основанная на материально-правовом признаке. Процессуально-правовая классификация исков построена по содержанию иска, т. е. по виду требуемой истцом судебной защиты. Иски по этой классификации делятся на три вида: а) иски о присуждении; б) иски о признании; в) преобразовательные иски (иски об изменении или прекращении правоотношений).

Иском о присуждении или исполнительным иском называется иск, направленный на принудительное исполнение подтвержденной судом обязанности ответчика. Истец требует не только признания за ним определенного субъективного права, но и присуждения ответчика к совершению конкретных действий в свою пользу.

Иском о признании является требование, направленное на подтверждение судом существования или отсутствия определенного правоотношения. Поскольку решением суда по этим искам констатируется, т. е. устанавливается существование или отсутствие спорного правоотношения, эти иски называют также «установительными исками».

Содержанием преобразовательного иска является требование к суду вынести решение о прекращении или изменении правоотношения (о расторжении брака, разделе общего имущества).

Классификация исков по материально-правовому признаку делится на: семейные, земельные, алиментные, трудовые, жилищные, из железнодорожных перевозок, из причинения вреда, из договора хранения и др.

Судебноеразбиратепъстео гражданских дел. Подведомственность— это относимосгь круга гражданских дел, разрешение которых законом отнесено к компетенции определенного государственного органа или общественной организации. В соответствии с этим различают виды подведомственности: судебную; административную (комитеты, комиссии, органы местного самоуправления); подведомственность дел общественным организациям (третейскому суду, садовому товариществу и др.). Каждый из этих органов действует в пределах предоставленных ему законом (положением) полномочий, не вторгаясь в компетенцию других органов. Критериями, лежащими в основе разграничения подведомственности, являются: материально-правовая природа спорного правоотношения, из которого возник спор; субъективный состав спорного правоотношения. Например, третейский суд не может рассматривать споры, вытекающие из трудовых и семейных отношений. Субъектами спора в третейском суде могут быть только граждане.

Суд общей юрисдикции не может рассматривать вопросы, отнесенные законом на рассмотрение садовых товариществ, гаражных кооперативов. Судебная подведомственность гражданских дел—это относимость круга гражданских дел к разрешению суда. Согласно ст. 24 ГТЖ РК суды рассматривают следующие категории гражданских дел: о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов, вытекающих из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, административных, финансовых, хозяйственных, земельных правоотношений, отношений по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды; об оспаривании акта, принятого государственным органом или его должностным лицом, ущемляющим права и свободы граждан, или наложение на гражданина какой-либо обязанности или привлечение его к ответственности; дела особого производства, круг которых точно определен законом (гл. гл. 30-39 ГПК РК).

По субъектному составу судам подведомственны дела, где заинтересованными лицами в деле являются: граждане и юридические лица; лица без гражданства; иностранные лица (граждане и организации), организации с иностранным участием; международные организации.

Деда с участием международных организаций суд рассматривает в случае, если иное не предусмотрено международным договором или соглашением сторон. Судам могут быть подведомственны и другие дела, отнесенные законом к их компетенции.

При затруднительности определения подведомственности необходимо обратиться к закону, регулирующему эту сферу общественных отношений. Каждый из принимаемых законов указывает на способы разрешения споров при его применении.

Гражданское судопроизводство становится основным и всеобъемлющим способом защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и их объединений практически в любых конфликтных ситуациях, когда в результате действий каких-либо лиц, организаций, государственных органов, органов местного самоуправления ущемляются гарантированные Конституцией и другими законами права и свободы граждан, либо создаются помехи в их осуществлении. При определении подведомственности общих судов в области разрешения гражданских дел в настоящее время не имеет значения, из каких правоотношений возник спор, поскольку любое право и свобода гражданина подлежат судебной защите, если иной порядок прямо не установлен законом (ч. 2 ст. 13 Конституции РК).

4. Контроль и ответственность в процессуальном праве.

Важность вопросов, решаемых в ходе юридического процесса, требует всемерного обеспечения прав участвующих в нем лиц, интересов государства и общества, что невозможно без строгого, неуклонного соблюдения, исполнения правовых предписаний всеми участниками про

цесса. На решение этих задач направлена система процессуальных гарантий, те. специальных юридических средств, обеспечивающих соответствие закону всех процессуальных действий, а равно законность, обоснованность и справедливость принимаемых решений.

Процессуальные гарантии в своем единстве должны обеспечить как защиту прав и законных интересов отдельных участников процесса, так и интересы государства и общества в целом. При этом многие гарантии решают и ту, и другую задачу (конституционное закрепление принципов равенства всех перед законом и судом, независимости судей и подчинения их только закону, осуществления правосудия только судом и др.). Другие же направлены, прежде всего, на защиту интересов обвиняемого (подсудимого) — право на защиту, презумпция невиновности и пр. Важно и то, что процессуальные правоотношения носят двусторонний характер и праву одной стороны всегда противостоит обязанность другой. Поэтому, закрепляя в законе процессуальные права граждан, государство берет на себя обязанность обеспечить их реальное осуществление. Особенно важна здесь роль процессуального контроля за деятельностью наделенных властными полномочиями правоохранительных органов.

Процессуальный контроль. Существует несколько видов процессуального контроля. Из их числа наиболее существенное значение имеет судебный надзор. Он осуществляется в нескольких формах:

1. Суд рассматривает по первой инстанции дела (во всех четырех видах юридического процесса) и принимает по ним окончательные решения. При этом проверяются законность и обоснованность ранее принятых процессуальных решений (например, постановлений следователя и обвинительного заключения по уголовным делам, протокола о правонарушении в административном производстве и т.п.). В результате может быть принято не только решение по существу (оправдательный приговор и др.), но и вынесено частное определение о нарушении законности; 2. Суд по жалобам различных участников процесса и по протестам прокурора проверяет дела (уголовные, гражданские, административные) и при обнаружении нарушений также может отменить незаконное решение и вынести частное определение (постановление). Здесь речь идет, в частности, о пересмотре дел в кассационном надзорном порядке, о рассмотрении жалоб на нарушение фоков содфжания обвиняемого под стражей, на принятое решение судом и несудебными фганами о наложении административного взыскания и пр. Существует возможность обжалования фаждани- ном в суд всех неправомфных действий и решений государственных органов и должностных лиц.

Немалую роль в обеспечении законности играет прокурорский надзор. Прокурорский надзор является одним из направлений прокурорской деятельности, в частности, в ст. 1 Закона РК «О Прокуратуре» от 21 декабря 1995 г. № 2709 отмечено, что прокуратура от имени государства осуществляет надзор за законностью оперативно- розыскной деятельности, дознания и следствия, административного и исполнительного производства.

1.   Прокурор осуществляет надзор за законностью оперативно- розыскной деятельности, производства следствия и дознания по уголовным делам. При этом его указания, которые даны следователю или лицу, производящему дознание, обязательны для исполнения (ст. ст. 35,38 Закона РК «О Прокуратуре»).

2.   Он обладает правом надзора за производством по административным делам (ст. 40 Закона РК «О Прокуратуре»).

3.   Прокурор вправе вносить протесты на судебные решения, приговоры и определения по гражданским, административным и уголовным делам. Эти протесты рассматриваются вышестоящими судебными инстанциями (ст. 19 Закона РК «О Прокуратуре»).

Определенное значение имеет и ведомственный контроль. В качестве примера можно указать на контроль начальника органа внутренних дел (полиции) за деятельностью лиц, проводящих дознание и ведущих производство по административным делам, а также на контрольные полномочия начальника следственного отдела по отношению к следователям. Своеобразием отличается контроль иных участников процесса за деятельностью органов, осуществляющих правоприменение. Эти органы и их должностные лица в установленных законом случаях обязаны разъяснять другим вовлеченным в процесс лицам их права: задержанному — при задержании, обвиняемому — при предъявлении обвинения, осужденному—после оглашения приговора и пр. Участникам процесса разъясняется их право на обжалование принятых решений и порядок их обжалования. Это делается, в частности, при оглашении судебных решений, кроме тех немногих случаев, когда они являются окончательными и обжалованию не подлежат (например, решения Конституционного Совета РК). Это обеспечивает возможность всем заинтересованным лицам надлежащим образом защитить свои права, в том числе, как указано выше, и в судебном порядке.

Процессуальные сроки. В целях повышения эффективности борьбы с преступлениями, деятельности органов, ведущих процесс, а также своевременного выполнения задач уголовного судопроизводства важное значение имеют правильное понимание и применение процессуальных сроков.

Содержание любой правовой нормы обусловлено определенной целью, для достижения которой она установлена. И когда уголовно процессуальный закон определяет конкретный срок, то целью соответствующей нормы закона является своевременное выполнение того или иного действия, т. е. недопущение волокиты, неопределенности. Так, предусматривая обязанность органа уголовного преследования принимать заявления о преступлениях и выносить по ним решения, закон имеет целью обеспечить рассмотрение соответствующим органом каждого заявления о преступлении. Устанавливая в данном случае срок рассмотрения заявления, закон преследует другую цель — обеспечить своевременность рассмотрения заявления о преступлении.

Уголовное судопроизводство проникнуто системой гарантии. Процессуальные сроки составляют часть процессуальных гарантий. Они выражаются в установлении конкретного промежутка времени, в пределах которого допускается производство тех или иных процессуальных действий. Процессуальные сроки имеют важное значение для обеспечения: 1) быстроты уголовного судопроизводства; 2) соблюдения прав и законных интересов граждан; 3) осуществления прокурорского надзора и ведомственного контроля.

К процессуальным срокам, обеспечивающим быстроту процесса, следует отнести сроки разрешения заявления о преступлении, выполнения отдельных поручений, производства дознания и следствия, обжалования и опротестования приговоров и т. д. Процессуальными сроками, обеспечивающими права и законные интересы граждан, являются: сроки задержания и допроса подозреваемого, применения меры пресечения к подозреваемому до предъявления обвинения, предъявления обвинения и допроса обвиняемого, рассмотрения жалоб, заявлений об отводе участников процесса и т. д.

Процессуальные сроки, способствующие повышению эффективности прокурорского надзора и ведомственного контроля,— это сроки, связанные с уведомлением прокурора о возбуждении уголовного дела, производстве отдельных следственных действий (например, обыск) в безотлагательных случаях.

УПК РК определены правила исчисления сроков. Сроки исчисляются часами, сутками, месяцами, годами. При этом не принимается в расчет тот час (сутки), которым начинается течение сроков. Это правило не касается исчисления сроков при задержании.

Данное правило имеет важное практическое значение, в связи с чем возникает необходимость четкого разграничения сроков, исчисляемых часами, и сроков, которые исчисляются сутками.

Например, порядок задержания липа, подозреваемого в совершении преступления. В срок не более трех часов после доставления задержанного в орган дознания или в орган предварительного следствия следователь или дознаватель составляет протокол, в котором указываются основания и мотивы, место и время задержания (с указанием часа и минут), результаты личного обыска, а также время составления протокола. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и задержанным. О произведенном задержании дознаватель или следователь обязаны письменно сообщить прокурору в течение двенадцати часов с момента составления протокола задержания.

О задержании подозреваемого и месте его нахождения дознаватель, следователь обязаны в течение двенадцати часов уведомить кого- либо из совершеннолетних членов его семьи, а при отсутствии их — других родственников или близких лиц или предоставить возможность такого уведомления самому подозреваемому или обвиняемому. В течение семидесяти двух часов с момента задержания в отношении подозреваемого в порядке, установленном УК РК, должна быть избрана мера пресечения в виде ареста или он подлежит освобождению. При этом обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее десяти суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу, — в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, мера пресечения немедленно отменяется.

В зависимости от характера совершенного преступления, поведения в отношении подозреваемого, обвиняемого, применяются различные меры пресечения. Мерами пресечения являются: 1) подписка о невыезде и надлежащем поведении; 2) личное поручительство; 3) передача военнослужащего под наблюдение командования воинской части; 4) отдача несовершеннолетнего под присмотр; 5) залог; 6) домашний арест; 7) арест.

Подписка о невыезде и надлежащем поведении состоит в отобрании от подозреваемого, обвиняемого органом, ведущим уголовный процесс, письменного обязательства не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда, не препятствовать расследованию и разбирательству дела в (уде, в назначенный срок являться по вызовам органа, ведущего уголовный процесс.

Личное поручительство состоит в принятии на себя заслуживающими доверия лицами письменного обязательства о том, что они ручаются за надлежащее поведение подозреваемого или обвиняемого и явку их по вызову органа, ведущего уголовный процесс. Число поручителей не может быть менее двух. Избрание в качестве меры пресечения личного поручительства допустимо лишь по письменному ходатайству поручителей и с согласия лица, в отношении которого дается поручительство. Поручитель дает подписку о личном поручительстве, в которой он подтверждает, что ему разъяснены сущность обвинения лица, в отношении которого он дает поручительство, ответственность поручителя, состоящая в наложении на него денежного взыскания в случае совершения подозреваемым, обвиняемым действий, для предупреждения которых применяется эта мера пресечения. Поручитель в любой момент производства по уголовному делу вправе отказаться от поручительства. В случае совершения подозреваемым, обвиняемым действий, для предупреждения которых было применено личное поручительство, на каждого поручителя может быть наложено судом денежное взыскание в размере до ста месячных расчетных показателей в порядке, предусмотренном в УК РК.

Наблюдение командования воинской части за подозреваемым, обвиняемым, являющимся военнослужащим или военнообязанным, призванным на учебные сборы, состоит в принятии мер, предусмотренных уставами Вооруженных Сил и Внутренних войск РК и способных обеспечить надлежащее поведение этого лица и его явку по вызову органа, ведущего уголовный процесс. Командованию воинской части сообщается о существе дела, по которому избрана данная мера пресечения. Об установлении наблюдения командование воинской части письменно уведомляет орган, избравший эту меру пресечения.

Отдача несовершеннолетнего под присмотр родителей, опекунов, попечителей или других заслуживающих доверие лиц, а также администрации специального детского учреждения, в котором он находится, состоит в принятии на себя кем-либо из указанных лиц письменного обязательства обеспечить надлежащее поведение несовершеннолетнего и его явку по вызову органа, ведущего уголовный процесс. Отдача несовершеннолетнего под присмотр родителей и других лиц возможна лишь по их письменному ходатайству.

Залог состоит в деньгах, вносимых самим подозреваемым, обвиняемым либо другим физическим илиЪридическим лицом в депозит суда в обеспечение выполнения подозреваемым, обвиняемым обязанностей по явке в органы дознания, следствия или в суд по их вызову. В качестве залога могут быть приняты с разрешения прокурора или суда другие ценности и недвижимое имущество. Доказывание ценности залога возлагается на залогодателя. Сумма залога определяется лицом, избирающим эту меру пресечения, с учетом тяжести обвинения, личности подозреваемого, обвиняемого, имущественного положения залогодателя. Залог не применяется в отношении лиц, обвиняемых в совершении особо тяжких преступлений. Залог применяется только с санкции прокурора либо по решению'суда.

Размер залога не может быть меньше: стократного размера месячного расчетного показателя - при обвинении в совершении преступления небольшой тяжести; трехсоткратного размера месячного расчетного показателя — при обвинении в совершении неосторожного преступления средней тяжести; пятисоткратного размера месячного расчетного показателя — при обвинении в совершении умышленного преступления средней тяжести; тысячекратного размера месячного расчетного показателя — при обвинении в совершении тяжкого преступления.

Арест в качестве меры пресечения применяется только с санкции прокурора либо по решению суда и лишь в отношении обвиняемого (подозреваемого) в совершении умышленных преступлений, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет, и в совершении неосторожных преступлений, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на фок свыше трех лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении обвиняемого (подозреваемого) по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на фок не свыше двух лет, если: 1) он не имеет постоянного места жительства на тфришрии Республики Казахстан; 2) не установлена его личность; 3) им нарушена ранее избранная мера пресечения; 4) он пытался скрыться или скрылся от органов уголовного преследования или от суда. Постановление об аресте должно быть представлено прокурфу не позднее шести часов до истечения срока задфжания. Постановление об избрании ареста в качестве меры пресечения подлежит безотлагательному рассмотрению прокурфом в течение шести часов с момента поступления материалов в прокуратуру.

Сроки ареста и порядок их продления. Срок ареста при досудебном производстве по делу не может превышать двух месяцев. В случае невозможности закончить расследование в срок до двух месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот фок может быть продлен по мотивированному ходатайству следователя районным, городским прокурором и приравненными к ним военными и иными прокурорами — до трех месяцев, а проку ро- ром области и приравненными к нему прокурорами и их заместителями по мотивированному ходатайству следователя, поддержанному районным, городским прокурором и приравненным к ним военным и иным прокурором, — до шести месяцев. Продление срока ареста свыше шести месяцев может быть осуществлено заместителем Генерального прокурора, Главным военным прокурором лишь ввиду особой сложности дела по мотивированному ходатайству начальника следственного отдела, поддержанному прокурором области и приравненными к нему прокурорами, — до девяти месяцев. Продление срока ареста свыше девяти месяцев допускается в исключительных случаях в отношении лиц, обвиняемых в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, Генеральным прокурором Республики Казахстан по мотивированному ходатайству прокурора области и приравненных к нему прокуроров - до двенадцати месяцев. Вопрос о прод лении ареста на срок свыше девяти месяцев предварительно рассматривается на коллегии Генеральной прокуратуры Республики Казахстан. Дальнейшее продление срока ареста не допускается, арестованный обвиняемый подлежит немедленному освобождению. Срок ареста не может превышать максимального срока лишения свободы, предусмотренного уголовным законом за совершение инкриминируемого обвиняемому преступления. Ходатайство о прод лении срока ареста представляется районному, городскому прокурору и приравненным к ним военным и иным прокурорам, прокурору области и приравненным к нему прокурорам не позднее семи суток до истечения срока ареста, а Генеральному прокурору Республики Казахстан, его заместителям и Главному военному прокурору — не позднее пятнадцати суток до истечения срока ареста. Ходатайство о продлении срока ареста подлежит рассмотрению Генеральным прокурором Республики Казахстан, его заместителями и Главным военным прокурором в срок не более десяти суток, а нижестоящими прокурорами — в срок не более пяти суток с момента поступления ходатайства. Срок ареста исчисляется с момента заключения обвиняемого (подозреваемого) под стражу до направления прокурором дела в суд.

В стадиях возбуждения уголовного дела, предварительного расследования исчисляются сроки направления сообщения прокурору в течение 24 часов о произведенном обыске без санкции прокурора в исключительном случае (ст. 232 УПК), сроки допроса обвиняемого не позднее 24 часов после предъявления обвинения (ст. 217 УПК) и др. Допустим, что следователь при наличии оснований произвел обыск без санкции прокурора, который закончил 8 октября в 14 ч. 30 мин. В соответствии с УПК РК в течение 24 часов он должен направить прокурору сообщение о произведенном обыске. В данном случае срок начинается в 15 часов 8 октября и заканчивается в 15 часов 9 октября.

Если подозреваемый по делу задержан 8 октября в 10 ч. 30 мин., то в соответствии с ч. 2 ст. 136 УПК РК в отношении подозреваемого в течение 72 часов с момента задержания должна быть избрана мера пресечения в виде ареста или он подлежит освобождению. В этом примере срок начинается 8 октября в 10 ч. 30 мин. и заканчивается 11 октября в 10 ч. 30 мин.

В тех случаях, когда законодатель использует термины «безотлагательно», «немедленно» (например, в ст. ст. 216,235 УПК РК и т. д.), имеется в виду, что действие должно производиться фазу после появления основания и не позднее 24 часов.

К фокам, исчисляемым сутками, относятся: фоки рассмотрения заявлений и сообщений о преступлении (ст. 184 УПК РК), фоки применения мфы пресечения к подозреваемому (ст. 142 УПК РК) и др.

Как отмечалось, при исчислении этих фоков не принимаются в расчет те сутки, котфыми начинается течение фока. И заканчивается фок в 24 часа последних суток. Если, напримф, заявление о преступлении поступило и зарегистрировано 10 числа, в течение 24 часов оно не было разрешено и фок его рассмотрения продлен до 10 суток, то исчисление фока рассмотрения заявления в данном случае начинается 11 числа и заканчивается в 24 часа 21 числа.

При исчислении срока месяцами или годами срок истекает в соответствующее число последнего месяца, а если этот месяц не имеет соответствующего числа, фок оканчивается в последний день этого месяца. Если окончание фока приходится на нфабочий (выходной, праздничный) день, то последним днем фока считается пфвый, следующий за ним рабочий день. Это правило не относится к задфжа- нию, аресту и нахождению в медицинском или специальном учебно- воспитательном учреждении.

Нерабочими днями можно считать общепринятые субботние, воскресные и праздничные дни. Процессуальные действия, совфшенные по истечении фока, считаются недействительными. Процессуальный фок не считается пропущенным, если жалоба, ходатайство сданы до истечения фока на почту; для лиц, находящихся под арестом или в медицинском учреждении, если документ сдан администрации учреждения до истечения фока ареста или нахождения в медицинском учреждении, время сдачи документа определяется по почтовому штемпелю, отметки канцелярии или должностных лиц этих организаций.

В отдельных случаях процессуальный срок может быть пропущен по уважительным причинам. Уважительными причинами могут быть, например, тяжелое заболевание, стихийное бедствие, служебная командировка. В этих ситуациях органом, ведущим уголовный процесс, фок может быть соответствующим постановлением восстановлен.

Процессуальные фоки являются составной частью важнейших положений уголовного процесса. Достижение задач уголовного процесса, его законность во многом зависят от соблюдения процессуальных фоков и контроля за ними со стороны соответствующих должностных лиц (начальника следственного отдела, прокурора, суда).

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

· Покажите отличие процессуальные нормы права от материальных?

· Какие органы относятся к правоохранительным, какие к органам охраны общественного порядка?

· Каковы цели и значение процессуальных сроков в процессуальном праве?

· Назовите участников уголовного процесса.

Как и кем осуществляются контроль и надзор в процессуальном праве?

Глава IX ОСНОВЫ ТРУДОВОГО ПРАВА / 1. Понятие, принципы, источники трудового права

· Трудовое правоотношение

· Индивидуальный трудовой договор.

1. Понятие, принципы, источники трудового права. Предметом трудового права являются трудовые отношения и производные от них отношения, складывающиеся в процессе труда, организации и управления им. Метод трудового права характеризуется следующими признаками: 1) сочетанием императивных и диспозитивных нфм в регулировании трудовых и производных от них отношений; 2) сочетанием централизованного, локального и договорного методов в регламентации предмета правового регулирования; 3) широким использованием в регулировании общественных отношений социально-партнфских соглашений с привлечением представителей сторон социального парт- нфсгва; 4) единство и дифффенциация регулирования применения наемного труда; 5) установление особого порядка разрешения трудовых споров.

Функции трудового права делятся на общие и специфичные. Общие функции присущи всем отраслям права, к ним относятся регулятивная и охранительная функция. Специфичные функции означают их принадлежность к трудовому праву и они включают в себя социальную, воспитательную, защитную, производственной демократии и производственную функцию.

Нормы Общей части трудового права регулируют общие вопросы применения и организации труда, аспекты трудовой деятельности, относящиеся ко всем работникам, независимо от отрасли экономики, в которой они осуществляют деятельность. Ктаким нормам относятся: нормы принципа, нормы цели (задачи), функции трудового права, нормы, устанавливающие предмет правового регулирования данной правовой отрасли, метод, правовой статус ее субъектов, правоотношения, источники, нормы, регулирующие социально-партнерские отношения. Нормы Особенной части трудового права конкретизируют положения Общей части и включают в себя следующие институты: 1) занятости и трудоустройства; 2) индивидуального трудового договора; 3) рабочего времени; времени отдыха; 4) заработной платы; 5) нормирования труда; 6) гарантий и компенсаций; 7) трудовой дисциплины; 8) охраны труда; 9) материальной ответственности; 10) трудовых споров; 11) контроля и надзора за соблюдением трудового законодательства.

СДГод принципами трудового права понимаются наиболее общие, характерные черты организации и функционирования рынка наемного труда, его применения, положения, выражающие социальную политику государства в данной сфере. Принципы трудового права разделяют на общеправовые; межотраслевые; отраслевые.

К общеправовым принципам трудового права относятся принципы, присущие всем без исключения отраслям права. Традиционно среди них выделяют: принципы демократизма, законности, гуманизма, равенства граждан и организаций перед законом и судом.

Под межотраслевыми принципами трудового права понимаются основные положения, идеи, отражающие сущность двух и более отраслей права, к ним относят принцип социальной защиты от безработицы, принцип охраны здоровья граждан] принцип охраны собственности граждан и организаций, конституционный налоговый принцип — обязанность уплаты каждым установленных налогов, сборов и иных обязательных платежей, принцип судебной защиты прав и свобод конституционный принцип гарантированности права граждан РК на свободу объединений.

(/Отраслевой принцип трудового права — это обоснованное социальными и природными законами, прямо закрепленное в нормах права всех или большинства институтов трудового права или проводимое через их содержание основополагающее суждение законодателя о сущности трудовых и производных от них отношений.

К отраслевым принципам трудового права относят: принцип свободы труда, свободного выбора рода занятий и профессии; принцип запрещения принудительного труда}' принцип запрещения дискриминации в сфере труда; принцип гарантии реализации трудовых прав; принцип права на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены; принцип права на индивидуальные и коллективные споры с использованием установленных законом способов их разрешения, включая право на забастовку; принцип обеспечения права на индивидуальные трудовые споры; принцип права на отдых; принцип гарантированносги минимального размера заработной платы.

2. Трудовое правоотношение

— это юридическое отношение по применению труда физического лица в качестве наемного работника на предприятии, в учреждении, организации независимо от форм собственности и хозяйствования, где одна сторона (работники) обязана выполнять работу определенного рода с подчинением установленному там трудовому распорядку, а другая сторона (работодатель) обязана обеспечивать работника работой в соответствии с его специальностью, квалификацией или должностью, оплачивать его труд по количеству и качеству, не ниже установленного государством минимума, создавать здоровые и безопасные условия труда.

Трудовые правоотношения следует классифицировать по следующим признакам: а) по связи с трудом; б) по субъектам; в) по содержанию. Трудовые правоотношения, классифицированные по связи с трудом, следует разделить на основные и производные.

Основные трудовые правоотношения складываются непосредственно в процессе применения труда работников. К ним относятся следующие отношения: 1) по организации труда (трудовой договор, прием, перевод, увольнение); 2) по регулированию рабочего времени и времени отдыха; 3) по заработной плате (включая премии, поощрения, льготы, компенсации); 4) по охране труда; 5) по дисциплине труда.

Производные трудовые правоотношения выполняют обслуживающую роль, обеспечивая качественную, эффективную реализацию трудовых правоотношений. К ним относят: 1) по занятости и трудоустройству; 2) организационно-управленческие; 3) социально-партнерские; 4) контрольно-надзорные; 5) по обучению получения квалификации работника; 6) по материальной ответственности сторон индивидуального трудового договора; 7) по разрешению трудовых споров.

По субъектам трудовые правоотношения подразделяются на индивидуальные и коллективные. По содержанию трудовые правоотношения классифицируются на материальные и процессуальные. Все производные трудовые правоотношения можно подразделить на три группы: предшествующие, сопутствующие и вытекающие из трудовых.

Предшествующие правоотношения возникают и развиваются до трудовых правоотношений и прекращаются обычно в связи с появлением последних, например, правоотношения по трудоустройству.

Сопутствующие правоотношения обычно возникают и развиваются параллельно с трудовыми и способствуют нормальному функционированию последних.

Правоотношения, вытекающие из трудовых, — правоотношения, которые возникают в связи с прекращением трудовых правоотношений и имеют целью либо материальное обеспечение уволенного работника, либо его восстановление на работе.

Субъекты трудового права обладают правосубъектностью, которая состоит ю трех элементов. Правоспособность — способность иметь все предусмотренные трудовым законодательством права. Дееспособность — способность своими действиями осуществлять права и обязанности, предусмотренные трудовым законодательством. Деликто- способностъ—способность нести ответственность за совершенные трудовые правонарушения.

^АМногочисленные и разнообразные субъекты трудового права могут быть разделены на индивидуальные, коллективные и государственные субъекты. К индивидуальным субъектам относятся физические лица (граждане РК, иностранные граждане, лица без гражданства, трудящиеся-мигранты, беженцы, оралманы и т-д.^АуДанные субъекты, вступая в правоотношения, выступают в роли их участников, таких как: работники, работодатели (физические лица), безработные, посредники при разрешении коллективных трудовых споров, лица, оказывающие трудовое посредничество, и др.

коллективные субъекты трудового права—это трудовые коллективы, профсоюзные комитеты, союзы работодателей, согласительные и примирительные комиссии, разрешающие трудовые споры, и др.

Государственные субъекты трудового права—Правительство, территориальные исполнительные органы, суды, прокуратура, уполномоченные органы по вопросам занятости, уполномоченные органы по труду и др.^А)

В общем виде, современная система субъектов трудового права РК может быть отображена следующим образом: работники (граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, трудящиеся-мигран- ты) работодатели, предприниматели, как физические лица и работодатели, как юридические лица (коммерческие, некоммерческие организации и их объединения), администрация предприятия, ее должностные лица, органы представителей работников и работодателей (советы трудового коллектива, их общие собрания, профсоюзные комитеты, союзы работодателей различных уровней), государство в лице Правительства и территориальных исполнительных органов, а также других государственных органов (уполномоченный орган по вопросам занятости, государственный уполномоченный орган по труду, Агентство по чрезвычайным ситуациям, дисциплинарный совет, суды, прокуратура), безработные граждане, безработные, входящие в целевые группы, частные агентства занятости, трудовой арбитраж, согласительные, примирительные комиссии, посредники по разрешению коллективных трудовых споров, эксперты, свидетели, другие участники заседаний по разрешению трудовых споров и иные граждане и организации.

Каждый из указанных субъектов, являясь субъектом трудового права, имеет свой правовой статус, то есть закрепленное через нормы трудового законодательства правовое положение. Понятие «правовой статус субъекта трудового права» значительно шире понятия «правосубъектность субъекта трудового права», поскольку последнее выступает только одним из элементов структуры правового статуса. Наряду с правосубъектностью в правовой статус субъекта включаются также основные трудовые права и обязанности, их юридические гарантии и ответственность за нарушение трудовых обязанностей. Все перечисленные элементы включаются в содержание правового статуса того или иного субъекта только при условии, что они предусмотрены трудовым законодательством.

^АОбьектом трудового права является живой труд (способность к труду). Объект трудового правоотношения связывается с комплексом материальных и нематериальных благ, которые достигаются сторонами трудового правоотношения в процессе его реализации⁷⁴ то же время объект производного от трудового правоотношения специфичен: он, с одной стороны, представляет собой то благо, которое отображает цель реализации собственно производного правоотношения, с другой стороны, в нем ясно отражается направленность, через достижение собственной цели, на достижение цели трудового правоотношения, отображается служебный характер производных правоотношений. Таким образом, вся система правоотношений в трудовом праве подчинена единой цели. Например, объектом контрольно- надзорных производных правоотношении выступают два правовых явления: законность и правопорядок в сфере существования и реализации трудовых и производных от них правоотношений. Объект производных правоотношений направлен на нормальную, эффективную реализацию трудовых отношений, в конечном счете, на достижение их непосредственной цели.

Социальное партнерство (сотрудничество)

— это добровольное, основанное на независимости и равноправии сторон, тесное взаимодействие (диалог, консультации, переговоры) организаций и предпринимателей в ходе создания и применения трудовых норм как национальных, так и международных, а также при разрешении трудовых споров.

Система социального партнерства в Республике включает следующие элементы: общегосударственный уровень; региональный уровень; территориальный уровень; отраслевой (межотраслевой) уровень; профессиональный уровень; локальный уровень.

На общегосударственном уровне социальное партнерство осуществляют республиканские объединения профсоюзов и работодателей, а также Правительство РК либо уполномоченный им орган. На общегосударственном уровне заключаются ежегодные генеральные соглашения.

Региональный (область, несколько областей) и территориальный (город) уровни социального партнерства характеризуются участием соответствующих объединений профсоюзов и работодателей, а также исполнительных органов (акимов) соответствующих территорий.

На отраслевом (межотраслевом) уровне социальное партнерство обеспечивают соответствующие профсоюзы и объединения работодателей. От лица государства выступают представители уполномоченного государственного органа, ответственного за данную отрасль (несколько отраслей). Профессиональный уровень социального партнерства охватывает объединения работников какой-то одной профессии и их работодателей, на этом уровне заключаются отраслевые и профессиональные тарифные соглашения.

На локальном уровне социальное партнерство осуществляется непосредственно в организациях между профсоюзными комитетами организаций и работодателем путем заключения коллективных договоров.

В Республике Казахстан функционирует постоянно действующий орган трехстороннего сотрудничества—республиканская трехсторонняя комиссия. В ее функции входит разработка проекта и заключение генерального соглашения, контроль за его реализацией, участие в урегулировании коллективных трудовых споров. Закон РК «О социальном партнерстве в Республике Казахстан» от 18 декабря 2000 г. № 129-И (далее — Закон о социальном партнерстве) регламентирует структуру и полномочия республиканской трехсторонней комиссии. Основными целями комиссии являются: создание системы социального партнерства в области трудовых отношений, предупреждение и содействие урегулированию коллективных трудовых конфликтов в условиях перехода к рыночной экономике.

Республиканская трехсторонняя комиссия состоит из равного числа представителей профсоюзов, работодателей и государства, которые на паритетной основе разрабатывают и подписывают соглашения.

Заключение соглашений регулируется Законом о социальном партнерстве и Положением о порядке подготовки и заключения генерального, областных (городов Астаны и Алматы) и отраслевых (тарифных) соглашений, утвержденное решением республиканской трехсторонней комиссии по социальному партнерству и регулированию социально-экономических и трудовых отношений от 2 марта 1999 год а.

В статье 15 Закона о социальном партнерстве даны определения соглашений по социальному партнерству.

Генеральное соглашение представляет собой письменный договор между Правительством Республики Казахстан, республиканскими объединениями профсоюзов и работодателей, который предусматривает проведение согласованных действий в целом по Республике. Генеральное соглашение— правовой акт, устанавливающий общие принципы регулирования социально-трудовых и связанных с ними экономических отношений в Республике, заключаемый Правительством Республики Казахстан, республиканскими объединениями работодателей и республиканскими объединениями профсоюзов в пределах их компетенции, учитываемый при заключении региональных и отраслевых соглашений и коллективных договоров.

В генеральном соглашении указываются оптимальные пути решения общенациональных проблем в области трудового права и социального обеспечения. Генеральное соглашение, как правило, состоит из следующих разделов: преамбула; задачи соглашения; цели соглашения в сферах развития экономики, установления социальных гарантий; развития рынка труда и содействия занятости населения; охраны труда; обеспечения конструктивного взаимодействия социального партнерства; действия генерального соглашения и механизма его реализации.

Например, 19 января 2005 г. между Правительством, профсоюзами и работодателями было подписано трехстороннее Генеральное соглашение на два года, которое регулирует вопросы трудовых отношений, повышения занятости и обеспечения социальных гарантий, охраны труда и здоровья. От предыдущих соглашений оно отличается тем, что в него были включены новые разделы о заработной плате и уровне жизни населения, а также об обеспечении прав работающих женщин и молодежи и гарантиях им. По соглашению сторон, социальные выплаты и зарплата рабочего самой низкой квалификации не могут быть ниже минимальной заработной платы, т.е. не ниже семи тысяч тенге.

Отраслевое соглашение— правовой акт, оформленный в виде письменного договора, определяющий нормы оплаты и другие вопросы, связанные с трудом, взаимные обязательства, а также социальные гарантии и льготы для работников конкретной отрасли, заключаемый сторонами социального партнерства, обязательный для всех сторон (партнеров) и учитываемый при заключении региональных соглашений и коллективных договоров.

Региональное соглашение—правовой акт, оформленный в виде письменного договора, устанавливающий условия труда, социальные гарантии и льготы, связанные с территориальными особенностями, заключаемый сторонами соглашения на уровне административно-территориальных единиц, обязательный для всех сторон (партнеров) и учитываемый при заключении коллективных договоров.

Областные (Алматинское городское)—соглашения между областными (Алматинской городской) администрациями, объединениями профсоюзов и работодателей, предусматривающие проведение согласованных действий в области (городе).

Отраслевые (тарифные)—соглашения между органами государственного отраслевого управления, отраслевыми объединениями профсоюзов и работодателей, предусматривающие проведение согласованных действий в отрасли.

Заключение генерального, областного (Алматинского городского) и отраслевого тарифного соглашений преследует цель—установление обязательств сторон по созданию условий труда, занятости и социальных гарантий для работников регионов, отраслей, профессий. Эта цель реализуется через решение комплекса задач, которые направлены на осуществление экономических реформ на основе проведения согласованных действий сторон в области социально-трудо- вых отношений.

Следует иметь в виду, что в системе социального партнерства в области трудовых отношений важнейшую роль играют профессиональные союзы, объединения предпринимателей. Они наделены определенными правами на ведение переговоров по подготовке проектов соглашений.

Профессиональные союзы имеют право представлять и защшщть права и интересы своих членов во взаимоотношениях с государственными и хозяйственными органами, общественными организациями, предпринимателями и их объединениями (союзами, ассоциациями), предъявлять в суд иски в защиту прав и интересов своих членов, выступать в их интересах в суде и других органах и участвовать в разрешении коллективных трудовых споров (конфликтов) в соответствии с законодательством, заключать соглашения и коллективные договоры, принимать участие в пересмотре оплаты труда, пенсий и пособий в зависимости от роста цен. Объединения (союзы, ассоциации) предпринимателей представляют интересы собственников в деле повышения эффективности производства.

Если отрасль представлена единым представителем работодателя, то стороной отраслевого (тарифного) соглашения выступает этот представитель работодателя в соответствии с положением (уставом) о нем. При наличии в отрасли нескольких представителей работодателей (объединения работодателей) стороной отраслевого (тарифного) соглашения может выступать каждый представитель работодателей (объединений работодателей) отдельно. Участниками генерального, областных (Алматинского городского) и отраслевых (тарифных) соглашений в качестве представителей работодателей от имени предприятий и организаций, делегировавших им право на ведение переговоров и заключение соглашений, могут выступать союзы, ассоциации, концерны, корпорации и другие объединения.

В странах Западной Европы социальное партнерство развито на уровне отрасли, профессии. В Японии социальное партнерство заключается только на уровне отдельных предприятий. Споры и разногласия между работниками и работодателями решаются в подавляющем большинстве случаев без обращения в суд и арбитраж через профсоюзы и с участием работодателей внутри компании без постороннего вмешательства.

¹ 3. Индиввдуальный трудовой договорДтндивидуальный трудовой договор в трудовом правоотношении относится к основному юридическому нормативному документу. Его юридическая сила и социальное значение обусловлены, прежде всего, Конституцией Республики Казахстан^АВ мировой практике трудовой договор является общеприз- 15-253  225 нанной и в юридическом отношении наиболее эффективной формой реализации свободы, способностей, потребностей и интересов человека в сфере трудовых правоотношений.

Индивидуальный трудовой договор

— это двустороннее соглашение между работником и работодателем, совершаемое в письменной форме, по которому работник обязуется выполнять работу по определенной специальности, квалификации или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а работодатель обязуется своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату и иные, предусмотренные законодательством и соглашением сторон, денежные выплаты, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде и коллективным договорому*

Индивидуальный трудовой договор направлен на обеспечение условий для инициативы и самостоятельности работника с учетом его индивидуальных особенностей и профессиональных навыков, повышение взаимной ответственности сторон, правовую и социальную защищенность работника. Индивидуальный трудовой договор как юридическая основа возникновения трудовых правоотношений имеет свои определенные признаки.

Один из таких его особенностей — своеобразная специфика предмета договора. По индивидуальному трудовому договору работник обязуется выполнять работу, относящуюся к определенному роду деятельности, специальности, профессии, квалификации, должности, которую работник обязан выполнять в определенном отрезке времени, определяющемся потребностями производства.

Определение рода деятельности работника имеет важное практическое значение. От трудовой функции, обусловленной индивидуальным трудовым договором, зависит в установленных законом случаях возможность перемещения работника с одной работы на другую без его согласия, когда такое перемещение не является переводом-на другую работу. При этом неизменными остаются размер оплаты труда, продолжительность отпуска, предоставление льгот, связанных с работой по той или иной профессии, должности и специальности. Необходимо отметить, что индивидуальный трудовой договор дает возможность работнику требовать от работодателя предоставления ему работы по определенной специальности, профессии или должности.

Следующий признак индивидуального трудового договора — личное трудовое участие работника в производственной деятельности предприятия, организации, фирме, независимо от вида собственности и организационно-правовой формы хозяйствования. Это реализуется зачислением работника в личный состав и в производственную деятельность предприятия. В процессе осуществления трудовой деятельности у работника реализуются личные способности к труду.

Подчинение работника внутреннему трудовому распорядку является следующим признаком индивидуального трудового договора. Содержание внутреннего трудового распорядка состоит из норм, определяющих такой режим работы юридического лица, который обеспечивает четкую и слаженную работу коллектива, совместную производственную деятельность работников. Внутренний трудовой распорядок регулируется законами, подзаконными актами, инструкцией, уставом, графиком внутреннего распорядка. Признанным элементом внутреннего трудового распорядка предприятия, учреждения, организации является подчинение работника указаниям и распоряжениям работодателя, непосредственных руководителей производства. Подчинение в этом отношении выступает необходимым условием реальности осуществления управленческих функций в области организации труда и обеспечения технологического процесса; координации индивидуальной трудовой деятельности работников с общими целями и задачами производства Поэтому соблюдение правил внутреннего трудового распорядка является обязанностью работника.

Следующей особенностью индивидуального трудового договора является обязанность работодателя выплачивать работнику заработную плату. Заработная плата имеет свою некоторую специфику:

1) она выплачивается в соответствии с количеством и качеством труда, исходя из единых критериев оценки труда (ставки и оклады);

2) выплата производится заранее установленным нормам; 3) основная часть выплат (тарифные ставки и должностные оклады) не зависит от доходности предприятия, а дополнительная выплата (премии и др.) может находиться в определенной зависимости от рентабельности предприятия, в частности бюджетных организаций; 4) зарплата производится, как правило, в денежной форме; 5) размер зарплаты не должен быть ниже установленного законом минимального уровня. (Г Индивидуальный трудовой договор считается заключенным, когда стороны пришли к соглашению по всем существенным его условиям, включая дополнительные (факультативные). Что касается вопроса о форме и содержании трудового договора, то он решается действующим законодательством. Заключение индивидуального трудового договора является обязательным.

Индивидуальный трудовой договор обязательно заключается в письменной форме и должен содержать: 1) реквизиты сторон — полное наименование работодателя—юридического лица и его местонахождение, номер и дату государственной регистрации учредительных документов; фамилию, имя, отчество, должность работодателя, а если работодатель является физическим лицом, то и адрес его постоянного местожительства, наименование, номер, дату выдачи документа, удостоверяющего его личность; фамилию; имя, отчество работника, наименование, номер, дату выдачи документа, удостоверяющего его личность; номер социального индивидуального кода (СИК), регистрационный номер налогоплательщика (РНН); 2) трудовую функцию работника (работа по определенной должности, специальности, профессии); 3) фок индивидуального трудового договора; 4) дату начала осуществления трудовых функций; 5) характеристику условий труда, гарантии и компенсации работнику за тяжелую физическую работу во вредных или опасных условиях; 6) режим рабочего времени и времени отдыха; 7) условия оплаты труда и охраны труда; 8) права и обязанности работодателя; 9) права и обязанности работника; 10) порядок изменения, расторжения и пролонгации индивидуального трудового договора; 11) порядок выплаты компенсаций и предоставления гарантий; 12) ответственность сторон. В индивидуальный трудовой договор по соглашению сторон могут включаться и иные условия (ст. 9 Закона о труде).

Индиввдуальный трудовой договор составляется в двух экземплярах и подписывается обеими сторонами. Один экземпляр подписанного договора передается работнику , а другой — работодателю. Условия оплаты труда и материального стимулирования труда работника в договоре устанавливаются по соглашению сторон.

По трудовому законодательству в индивидуальном трудовом договоре должны быть предусмотрены социально-экономические и юридические гарантии. В частности, условия, установленные в договоре, не должны ухудшать правовое положение работника в трудовых отношениях по сравнению с действующим законодательством, в частности установления минимальных размфов заработной платы, компенсаций и других социальных гарантий. В индивидуальном трудовом договоре (ИТД) стороны имеют право установить непредусмотренные действующим законодательством льготы, доплаты и компенсации, в том числе денежные и натуральные выплаты, свфхусга- новленных законодательством. Составление проекта индивидуального трудового договора возлагается на работника предприятия, ведающего вопросами кадров.

Заключение индивидуального трудового договора с работником сопровождается последующим оформлением приема его на работу. В этом случае работодатель обязан издать приказ о приеме работника на соответствующую должность. Приказ доводится до сведения работника под расписку. Согласно действующему законодательству, работодатель имеет право требовать от поступающего на работу до- ку менты. подтверждающие трудовую деятельность работника, удостоверение личности, свидетельство о присвоении социального индивидуального кода, пенсионный договор, свидетельство о рождении для лиц моложе шестнадцати лет, документы об образовании и т. д.

Действующим законодательством установлены гарантии при приеме на работу. Никто не может быть ограничен в трудовых правах или получать какие-либо преимущества в их реализации в зависимости от пола, возраста, расы, национальности, языка, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к гражданству, общественным объединениям, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника и результатами его труда. Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, могут обратиться с соответствующим заявлением в суд (ст. 4 Закона о труде).

В некоторых случаях предусматривается обязательное медицинское освидетельствование при приеме на работу и впоследствии. В частности, все лица моложе восемнадцати лег; работники, занятые на тяжелых, для здоровья вредных работах, работах по обслуживанию транспортных средств; работники лечебно-профилактических учреждений, общественного питания и торговли, пищевой промышленности и некоторых других предприятий. Такая мера установлена в целях охраны здоровья, с одной стороны, самих работников, а с другой — граждан, соприкасающихся с ними в процессе труда. Медицинский осмотр производится за счет работодателя. Прием на работу работодателями производится путем назначения, конкурса и избрания. В основном назначаются руководящие и ответственные работники государственного управления и государственных, подведомственных предприятий, учреждений, организаций. Создаются административно-управленческий аппарат, номенклатура должностей.

Расторжение индивидуального трудового договора.

В ст. 25 Закона о труде упоминаются понятия «прекращение индивидуального трудового договора» и «расторжение индивидуального трудового договора». Разница между этими двумя понятиями проводится по объективному критерию.

Понятие прекращение индивидуального трудового договора связывается с наступлением обстоятельств, не зависящих от воли сторон: смерть работника, признание судом работника умершим или безвестно отсутствующим; призыв работника на военную службу; окончание срока договора и т. д.

Понятие расторжение индивидуального трудового договора означает, что договор может быть расторгнут как по соглашению сторон, так и по инициативе одной из сторон.

Понятие увольнение охватывает все виды окончания действия индивидуального трудового договора.

Согласно Закону о труде окончание действия индивидуального трудового договора происходит по двум обстоятельствам:

1) прекращение индивидуального трудового договора в связи с истечением срока по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон; 2) расторжение трудового договора по соглашению сторон, по инициативе одной из сторон и другим обстоятельствам, предусмотренным законодательством.

В Законе о труде рассмотрены три вида окончания действия договора: расторжение индивидуального трудового договора по инициативе работодателя (ст. 26 Закона о труде), по инициативе работника (ст. 28 Закона о труде) и прекращение договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (ст. 30 Закона о труде).

Для отдельных категорий работников установлены дополнительные основания расторжения индивидуального трудового договора. Например, для служащих органов государства определены следующие основания прекращения службы: 1) увольнение служащего государственных административных органов по собственному желанию путем подачи письменного заявления; 2) предоставление государственным служащим заведомо ложных сведений о его доходах и имуществе; 3) нарушение обязанностей, возложенных законодательством; 4) утрата гражданства РК; 5) совершение коррупционного правонарушения; 6) отрицательные результаты аттестации и т. д. (ст. 23 Закона РК «О государственной службе»).⁷⁴

Работник имеет право расторгнуть индивидуальный трудовой договор, предупредив об этом работодателя письменно за один месяц. По истечении этого срока работник вправе прекратить работу, а работодатель обязан произвести с ним окончательный расчет. Работник, предупреждающий работодателя о расторжении индивидуального трудового договора, заключенного на неопределенный срок, вправе до истечения предупреждения взять обратно свое заявление и увольнение в таком случае не производится, если на его место не приглашен другой работник, которому в соответствии с законом не может быть отказано в заключении трудового договора, и в иных случаях, предусмотренных в действующем трудовом законодательстве. Если по истечении срока предупреждения трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудов ого договора считается продолженным.

Согласно п. 2 ст. 26 Закона о труде, индивидуальный трудовой договор может быть расторгнут в связи с сокращением численности или штата работников. При этом работнику разъясняются возможности и порядок дальнейшего трудоустройства, переподготовки и обучения новым профессиям, специальностям. До истечения месячного срока со дня предупреждения увольнение работников по инициативе работодателя по указанному основанию без их согласия не допускается.

Кроме вышеназванных! в законодательстве существуют другие основания расторжения индивидуального трудового договора по инициативе работодателя: 1) несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе; 2) неявка на работу более двух месяцев вследствие временной нетрудоспособности; 3) реорганизация; 4) отказ работника от перевода в другую местность вместе с организацией; 5) при отказе работника от перевода на более легкую работу; 6) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением условий труда; 7) повторного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей; 8) однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей⁷⁴ **—Виды рабочего времени: нормальная продолжительность; сокращенная продолжительность; неполная; сверхурочная.

Нормальное рабочее время — это такая продолжительность рабочего времени, которую должен отработать работник в течение определенного периода (дня, недели, года). В соответствии со ст. 45 Закона о труде нормальная продолжительность рабочего времени работников на предприятии не может превышать 40 часов в неделю.

Для отдельных категорий работников устанавливается сокращенная продолжительность рабочего времени, которая не влечет за собой уменьшения заработной платы. При нормировании рабочего времени законодатель учел физиологические особенности организма некоторых работников, условия труда, характер трудовой деятельности работников. Трудовое законодательство предусматривает сокращенную продолжительность рабочего времени для работников, не достигших 18-летнего возраста: в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет — не более 24 часов в неделю; от шестнадцати до восемнадцати лег—не более 36 часов в неделю; для работников, занятых на тяжелых физических работах и работах с вредными условиями труда, — не более 36 часов в неделю. Сокращенное рабочее время для работников отдельных профессий в связи с вредными условиями труда может предусматриваться также коллективным и индивидуальным трудовыми договорами.

По соглашению между работодателем и работником как при приеме на работу, так и в процессе дальнейшей работы устанавливается неполное рабочее время. Оплата труда производится пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки.

Сверхурочными работами считаются работы сверх продолжительности рабочего времени, установленной законодательством. Привлечение к сверхурочным работам допускается только с согласия работника, за некоторым исключением. Без согласия работника сверхурочные работы допускаются в случаях производственной необходимости, а именно: при производстве работ, необходимых дм обороны страны, а также для предотвращения чрезвычайных ситуаций или стихийного бедствия, производственной аварии или немедленного устранения их последствий; при производстве общественно необходимых работ по водоснабжению, газоснабжению, отоплению, освещению, канализации, транспорту, связи, для устранения случайных или неожиданных обстоятельств, нарушающих правильное их функционирование; для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва, но не более чем на два часа для каждого работника и одного часа на тяжелых физических работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда в течение одного календарного дня.

Виды времени отдыха: перерыв для отдыха и приема пищи; перерыв между сменами; выходные и праздничные дни; отпуска (ежегодные оплачиваемые, дополнительные, учебные, социальные).

В Республике Казахстан используются две основные формы оплаты труда—повременная и сдельная. Работодатели при определении тарифных ставок должны руководствоваться Единым тарифно-ква- лификационным справочником работ и профессией рабочих, утвержденным приказом Министерства труда и социальной защиты населения РК от 15 ноября 2002 г. № 266-П.

К мерам поощрения относятся: объявление благодарности; выдача премии; награждение ценными подарками, грамотами и государственными наградами.

Дисциплинарная ответственность работников наступает в результате свершения дисциплинарного проступка. Предусмотрены следующие виды дисциплинарных взысканий: замечание; выговор; строгий выговор; расторжение ИТД.

Работник несет материальную ответственность при условии наличия его вины в причинении вреда (добровольно или в судебном порядке).

Ответственность работодателя за причинение неправомерными действиями (бездействием) вреда работнику исходит из принципа возмещения вреда в полном объеме.

Все трудовые споры подразделяются на субъекты (индивидуальные, коллективные) и на предметы трудового спора (любая сфера трудовых правоотношений).

Рассмотрение индивидуального трудового спора осуществляется согласительной комиссией и (или) в судебном порядке.

Порядок рассмотрения коллективного трудового спора: оформление заявлений и требования трудового коллектива; примирительные процедуры (примирительная комиссия, трудовой арбитраж); реализация права на забастовку.

Функции надзора за соблюдением законодательства о труде осуществляют органы прокуратуры. Контроль за соблюдением законодательства о труде возложен на государственных инспекторов труда.

Виды ответственности за нарушение законодательства о труде: уголовная, административная, дисциплинарная и экономическая.

Порядок разрешения трудовых споров.

Под трудовым спором понимаются разногласия между работником и работодателем по поводу применения законодательства о труде, о выполнении условий индивидуального трудового, коллективного договоров, неурегулированных ранее между работником и работодателем. Источники возникновения трудовых споров различны. Поэтому трудовые споры можно классифицировать по различным основаниям: по субъектному составу, по характеру спора, по подведомственности их рассмотрения. По субъектному составу трудовые споры принято делить на индивидуальные и коллективные.

Индивидуальные трудовые споры возникают по инициативе отдельных работников, выдвигающих требование к работодателю о признании или восстановлении их нарушенных трудовых прав. Данная категория споров возникает по поводу применения норм трудового законодательства, коллективного договора и соглашения о труде.

Коллективные трудовые споры возникают между трудовыми коллективами и работодателями по вопросам применения действующего законодательства о труде, заключения и исполнения условий коллективных договоров и соглашений в части установления новых или изменения существующих социально-экономических условий труда и быта работников.

Трудовые споры по своему характеру могут быть исковыми и неисковыми. Трудовые споры искового характера связаны с разрешением разногласий по поводу применения законодательства о труде, коллективных договоров и других соглашений о труде. По поводу предмета спора работник предъявляет иск о признании или восстановлении его нарушенного права. К неисковым относятся трудовые споры по поводу изменения действующих либо установления новых условий труда. Трудовые споры искового характера являются в основном индивидуальными. Это объясняется тем, что трудовые права работника являются пфсонифицированными, в связи с чем их защита осуществляется в индивидуальном порядке.

Трудовые споры неискового характера могут быть индивидуальными и коллективными. Согласно действующему законодательству споры, возникающие между работниками, с одной стороны, и работодателем, с другой, по поводу установления новых или изменения существующих условий труда, неурегулированных законодательством или иными нормативными положениями о труде, разрешаются работодателем и соответствующим уполномоченным органом работников.

Коллективные трудовые споры имеют неисковый характер и рассматриваются в особом порядке, в частности, трехсторонними комиссиями по регулированию социально-трудовых отношений. Трудовые споры по соглашению сторон могут рассматриваться согласительной комиссией. Порядок рассмотрения трудовых споров в судах определяется законодательством РК (ст. ст. 97, 98 Закона о труде). Трудовые спфы некоторых категорий работников по отдельным вопросам рассматриваются вышестоящими органами.

Рассмотрение индивидуальных трудовых споров основывается на общих положениях разбирательства споров, сложившихся в гражданско-процессуальной практике: доступность обращения работника, трудовые права которого нарушены, в органы по рассмотрению трудовых споров; равное положение для всех категорий работников на защиту своих трудовых прав; сокращенные фоки разрешения трудовых споров; объективность, полнота и гласность рассмотрения споров; система гарантий исполнения решений фганов по трудовым спорам. При этом работники при обращении в органы по рассмотрению трудовых споров освобождаются от уплаты расходов по трудовым делам.

Трудовые споры по соглашению сторон могут рассматриваться согласительной комиссией (ст. 98 Закона о труде). Трудовым законодательством предусмотрены организация и компетенция согласительной комиссии по рассмотрению трудовых споров.

Согласительная комиссия создается на паритетных началах из равного числа представителей работодателя и работников по совместному решению сторон. Представители работодателя назначаются руководителем организации и оформляются соответствующим приказом. Представители работников в согласительную комиссию избираются общим собранием организации (сг.99 Закона о труде). Согласительная комиссия избирает из своего состава председателя и секретаря комиссии.

Трудовой спор подлежит рассмотрению в согласительной комиссии, если работник, самостоятельно или с участием представляющей его интересы профсоюзной или иной организации, не урегулировал разногласия при непосредственных переговорах с работодателем. Закон не обязывает работника представлять доказательства о том, что он принял все необходимые меры к урегулированию спора с должностными лицами, в компетенцию которых входит решение данного спора. В любом случае согласительная комиссия не может отказать в приеме заявления. Однако с целью полного, объективного и своевременного рассмотрения трудового спора при подаче заявления в комиссию следует представить доказательства, свидетельствующие о том, что разногласия не получили разрешения при непосредственных переговорах с работодателем.

Согласительная комиссия рассматривает трудовой спор в трехдневный срок со дня поступления заявления работника (ст. 100 Закона о труде). Установленный срок исчисляется со дня, следующего за днем подачи заявления. Согласительная комиссия имеет право вызывать на заседание свидетелей, приглашать специалистов, поручать отдельным лицам проведение технических и бухгалтерских проверок, необходимых для объективного рассмотрения спора. По результатам рассмотрения заявления работника принимается решение согласительной комиссии и выдается заявителю. Решение комиссии должно быть мотивированным и основанным на действующем законодательстве о труде, коллективном договоре, индивидуальном трудовом договоре, на действующих инструкциях и положениях. На каждом заседании комиссии ведется протокол, в котором записывается окончательное решение, подписываемый по окончании заседания комиссии председателем и секретарем. В решении комиссии должны быть четкость и ясность. Решение согласительной комиссии, удовлетворившей требования заявителя, исполняется противоположной стороной в трехдневный срок (ст. 100 Закона о труде). Если решение комиссии не удовлетворило требования работника, то трудовой спор рассматривается в судебном порядке.

Районные и городские суды являются самостоятельными органами по рассмотрению трудовых споров, куда работники могут обратиться за разрешением разногласий с работодателем. Согласно действующему законодательству, суд не имеет право пересмотреть решение согласительной комиссии по трудовому спору. Непосредственно в (уде рассматриваются трудовые споры по заявлениям работников предприятий, где в согласительных комиссиях разногласия не рассматривались, а также по заявлениям лиц, работающих по индивидуальным трудовым договорам в крестьянских хозяйствах. Суды принимают непосредственно к своему производству споры по заявлению работодателя о возмещении работниками вреда, причиненного предприятию, а также суды рассматривают иски по спорам, вытекающим из трудовых правоотношений с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций или организаций с иностранным участием. Заявление о разрешении трудового спора работник подает непосредственно в районный суд.

В соответствии с законодательством работник вправе обратиться в суд с заявлением в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его трудовых прав и свобод (ст. 280 ГТЖ РК). Срок рассмотрения трудового спора в суде по действующему законодательству устанавливается до одного месяца.

Коллективные  трудовые  споры

— это разногласия, возникшие между работодателем и коллективами работников по поводу установления и изменения условий и оплаты труда в организациях, заключения, выполнения коллективных договоров и соглашений, а также по вопросам применения положений действующего законодательства, коллективных договоров и соглашений. Правовые основы, регулирующие порядок и способы разрешения коллективных трудовых споров, а также порядок реализации права на забастовку, установлены Законом РК «О коллективных трудовых спорах и забастовках» от 8 июля 1996 года.

Требования трудового коллектива по вопросам установления и изменения условий и оплаты труда в организациях, заключения, изменения и выполнения коллективных договоров и иных соглашений формируются и утверждаются на общем собрании большинством голосов членов данного коллектива либо делегатов конференции. Требования коллектива излагаются в письменной форме и направляются работодателю. Интересы трудового коллектива представляют уполномоченные им представители или орган. В качестве уполномоченных органов могут выступать отраслевые или территориальные органы профессиональных союзов. Работодатель обязан рассмотреть выд-

и отраслевые постоянно действующие трехсторонние комиссии по социальному партнерству и регулированию социально-экономичес- винутые трудовым коллективом требования не позднее трех календарных дней со дня их получения и попытаться достигнуть соглашения по существу спора, а в случае недостижения соглашения в указанный срок — довести свое решение и предложения в письменном виде до сведения трудового коллектива с указанием персонального состава своих представителей для дальнейшего рассмотрения спора.

Объединенные либо совместные требования двух или более трудовых коллективов направляются соответствующим органам работодателей, которые обязаны рассмотреть их и сообщить в течение семи календарных дней со дня получения требований о своем решении объединенному представительному органу трудовых коллективов. Возникшие трудовые споры между работодателями и трудовым коллективом после неудовлетворительного ответа работодателя рассматриваются примирительной комиссией.

Примирительная комиссия создается в течение трех календарных дней со дня доведения работодателем своего решения до сведения трудового коллектива либо несоблюдения работодателем своего решения в течение указанного срока. Комиссия рассматривает требования трудового коллектива в срок не позднее семи календарных дней со дня ее создания. В случае недостижения соглашения в примирительной комиссии в течение установленного срока работа комиссии прекращается, а для разрешения спора создается трудовой арбитраж. Этот орган создается сторонами коллективного трудового спора в течение пяти календарных дней с участием членов республиканской или местной трехсторонней комиссии по урегулированию социально-трудовых отношений.

Количество членов трудового арбитража и его персональный состав определяются соглашением сторон коллективного трудового спора. Состав трудового арбитража должен состоять не менее чем из трех человек, включая его председателя. Свое решение трудовой арбитраж вносит не позднее семи календарных дней со дня его создания простым большинством голосов членов арбитража. В случае разделения голосов членов арбитража поровну решающим является голос председателя. Решение должно быть мотивированным, излагаться в письменной форме и подписываться всеми членами арбитража. На любой стадии рассмотрения коллективного трудового спора стороны могут обратиться к посреднику. Посредник — это лицо или организация, привлекаемые сторонами для оказания посреднических услуг по разрешению коллективного трудового спора.

Важную роль в решении вопросов предупреждения и разрешения коллективных трудовых споров играют республиканская, областные

ких и трудовых отношений. Персональный состав комиссий формируется и утверждается каждой из сторон, а также внутри сторон са- мосгоятельно на условиях равноправия, полномочное™ и взаимной ответственности. Крайней мерой разрешения коллективного трудового спора является забастовка.

Под забастовкой понимается мера борьбы трудового коллектива за удовлетворение своих социально-экономических и профессиональных требований в коллективном трудовом споре между трудовым коллективом и работодателем, выражающаяся в полном или частичном прекращении работы членами трудового коллектива на определенный фок или на фок до удовлетворения работодателем требований трудового коллектива.

Решение о проведении забастовки может быть принято, если по- федсгвом примирительных процедур не удалось добиться разрешения трудового спора. Решение о проведении забастовки принимается на общем собрании или конференции трудового коллектива и считается принятым, если за проведение забастовки проголосовало не менее двух третей членов данного коллектива. Забастовку возглавляет уполномоченный трудовым коллективом орган, чаще всего забастовочный комитет. Работодатель предупреждается письменно о начале забастовки и возможной ее продолжительности не позднее, чем за пятнадцать календарных дней до ее объявления.

Признаются незаконными и не допускаются забастовки в случаях, когда это создает реальную угрозу жизни и здоровью людей; в организациях железнодорожного транспорта, гражданской авиации, связи, на непрерывно действующих производствах, приостановка деятельности котфых связана с тяжелыми и опасными последствиями; в организациях, выполняющих задачи по обеспечению обороноспособности, правопорядка и безопасности Республики; в иных случаях, предусмотренных законодательными актами. В организациях, обеспечивающих жизнедеятельность населения, таких, как общественный транспорт, организации, обеспечивающие снабжение водой, электроэнергией, теплом, забастовка может проводиться лишь при условии, если сохраняется необходимый для жизнеобеспечения населения уровень соответствующих услуг, определяемый на основе предварительного соглашения с местным исполнительным органом.

ГлаваХ ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА / 1. Понятие, предмет, метод, система, источники предпринимательского права.

2. Признаки и принципы предпринимательской деятельности.

3. Виды и фермы предпринимательской деятельности.

4. Правовое регулирование экономической и монополистической деятельности.

1. Понятие, предмет, метод, принципы, система, источники предпринимательского права. Предпринимательское право представляет собой совокупность юридических норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию отрасли экономики в обеспечении интересов государства, общества и личностей.

Самостоятельность той или иной отрасли в системе права связывается с наличием предмета и метода правового регулирования, а также принципов правового регулирования. Предметом предпринимательского права являются общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, а также тесно связанные с ними некоммерческие отношения, включая отношения по государственному регулированию отраслей экономики. Эти отношения подразделяются на две группы: предпринимательские отношения (горизонтальные отношения, то есть отношения предприниматель-предприниматель) и некоммерческие отношения (вертикальные отношения, то есть отношения предприниматель-государство), образуя в своей совокупности предпринимательские правовые отношения.

Пояметодом правовогорегулирования, применяемом в отрасли права, понимается набор способов и приемов регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета регулирования.

Укажем, что регулируя хозяйственно-правовые отношения, используются и императивные, и диспозитивныеметоды правового регулирования, так как в предмет входят и горизонтальные отношения (отношения равенства), и вертикальные отношения (отношения типа управление и предприниматель).

Важнейшим методом правового регулирования, используемым в хозяйственном (предпринимательском) праве, служит метод автономных решений—метод согласования. При таком методе субъект предпринимательского права самостоятельно решает тот или иной вопрос, а при вступлении в правовое отношение он делает по согласованию с другим его участником.

В процессе государственного регулирования предприниматель-А ₍ ской деятельности применяется метод обязательных предписаний. При лД таком методе одна сторона правового отношения дает другой предпи-^А сание, обязательное для выполнения.

Для регулирования предпринимательских отношений может ис пользоваться иметодрекомендаций. При его применении одна сгоро на правового отношения дает другой стороне рекомендацию о поряд ке ведения предпринимательской деятельности. Кроме того, используется метод запретов. Например, в Законе \ РК «Об охране окружающей среды» установлены запреты на недопуА щение действий хозяйствующими субъектами, причиняющих вред окружающей среде.

Принципы предпринимательскою права

— это основные исходные положения отрасли права. Принципы права пронизывают все правовые нормы, являются стержнем всей системы права государства. Предпринимательские правовые отношения регулируются как часть имущественных отношений на основе принципов, закрепленных ст. 1 Гражданского кодекса РК. Вместе с тем, правовое регулирование предпринимательских отношений строится на основе других принципов, а именно: свобода предпринимательской деятельности; юридическое равенство различных форм собственности, используемых в предпринимательской деятельности; свобода конкуренции и монополистической деятельности; получение прибыли как цель предпринимательской деятельности; законность в предпринимательской деятельности; государственное регулирование предпринимательской деятельности.

Под системой предпринимательскою права понимается логическое расположение норм и институтов предпринимательского права. Предпринимательское право РК—это совокупность различных по своему характеру и направленности хозяйственно-правовых норм. Эти нормы группируются по институтам. Институт предпринимательского права - совокупность норм, объединяющая ряд связанных между собой правоотношений. Так, например, можно выделить институт банкротства, институт разгосударствления и приватизации, институт правового регулирования качества продукции, товаров и услуг. В институтах предпринимательского права, так же, как и в других от-

240

раслях права нормы группируются в зависимости от общности задач, стоящих перед институтом.

Система предпринимательского права характеризует его структуру как отрасль права, отрасли законодательства, научной и учебной дисциплины. Предпринимательское право, как и другие отрасли права, подразделяется на Общую и Особенную части. В развернутом виде система предпринимательского права, как учебного курса, содержит следующие институты:

Общая часть: 1. Введение предпринимательского права; 2. Торговое право зарубежных стран; 3. Предпринимательское правоотношение: субъекты предпринимательского права; объекты предпринимательского права (правовой режим имущества предпринимателя); предпринимательские сделки: содержание правоотношения; 4. Банкротство (несостоятельность); 5. Разгосударствление и приватизация государственной и муниципальной собственности; 6. Правовое регулирование экономической деятельности; 7. Юридическая ответственность за правонарушения в сфере экономики; 8. Защита имущественных прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности; 9. Правовые аспекты экономической безопасности.

Особенная часть: 1. Правовое регулирование монополистической деятельности; 2. Правовое обеспечение качества продукции, работ и услуг; 3. Правовое регулирование цен и тарифов; 4. Правовое регулирование финансирования и инвестиционной деятельности; 5. Правовое регулирование расчетов и кредитования; 6. Правовое регулирование учета, отчетности и аудита; 7. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности; 8. Правовое регулирование свободных экономических зон.

Под источниками права понимают формы выражения норм права. Источниками предпринимательского права признаются нормативные правовые акты, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие хозяйственные отношения. Источниками предпринимательского права являются законы, законодательные акты (указы Президента РК, постановления Правительства РК, приказы, инструкции министерств и ведомств РК) и обычаи делового оборота. Нормы предпринимательского права содержатся в Конституции РК, в республиканских законах, например, Гражданском кодексе РК.

2. Признаки и принципы предпринимательской деятельности.

Одним из основных субъектов предпринимательских правоотношений является предприниматель. Например, в Великобритании «предпринимателем» считается лицо, самостоятельно определяющее содер

жание и распорядок своего труда. В Германии таким субъектом выступает коммерсант. Согласно § 1 Германского Торгового кодекса, коммерсантом является тот, кто ведет торговый промысел и подлежит регистрации в торговом реестре. В Казахстане основным субъектом предпринимательских отношений является предприниматель. Согласно ст. 10 ГК РК предпринимательство - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. Существует несколько признаков предпринимательской деятельности.

Первый признак предпринимательской деятельности это самостоятельность. При осуществлении предпринимательской деятельности под самостоятельностью понимается имущественная и организационная самостоятельность предпринимателя.

Имущественная самостоятельность — это наличие у предпринимателя обособленного собственного имущества как совокупности материально-технических или материально-финансовых благ для занятия предпринимательством. Рамки свободы или самостоятельности предпринимательской деятельности, кроме права, законов, ограничены формой собственности, т.е. насколько имущество принадлежит субъекту предпринимательства. У субъекта больше имущественной самостоятельности, если имущество полностью принадлежит ему самому. Наоборот, если субъект предпринимательскую деятельность осуществляет на основе совместного имущества с другими субъектами на основе договора, оперативного управления, то в этом случае имущественная самостоятельность предпринимателя ограничена.

Организационная самостоятельность — это возможность принятия самостоятельных решений субъектом в процессе предпринимательской деятельности. Принятие решения заниматься такой деятельностью, выбор вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей — все это проявление организационной самостоятельности.

Второй признак — это риск, который означает, что занятие предпринимательской деятельностью сопровождается риском. Если риск благополучен, то в результате предпринимательства можно добиться определенного успеха в смысле достижения поставленной цели и в получении определенного дохода. Поэтому для предпринимателя риск—мощный стимул для продвижения его дел.

Третий признак заключается тем, что предпринимательская деятельность всегда направлена на систематическое получение дохода. Эш означает, что предприниматель от своей деятельности имеет «живые» деньги, прибыль, которую он может получать ежедневно, ежемесячно, ежегодно или один раз в результате какой-нибудь крупной сделки. Однако размер получаемого субъектом предпринимательской деятельности дохода бывает различным, т.е. может увеличиваться, остаться на определенное время относительно стабильным или уменьшаться.

Четвертый признак — то, что в результате многосторонней деятельности предприниматель получает доход не только от продажи товаров, но и от других видов трудовой деятельности. Предприниматель имеет право получить доход, занимаясь любым видом деятельности, если это не запрещено нормативными правовыми актами. Эш может быть выполнение определенной работы, оказание услуг и т.д. Например, субъект предпринимательства может извлекать доход в процессе реализации права распоряжения имуществом (например, сдачи его в аренду. Арендатор имеет право владеть и пользоваться полученным в аренду имуществом, но не распоряжаться им. Патентообладатель систематически извлекает доход, предоставляя другим лицам право пользоваться результатом своей интеллектуальной деятельности, заключая лицензионные договоры.

Пятый признак — для того, чтобы заниматься предпринимательской деятельностью, лица должны зарегистрироваться в качестве предпринимателей соответственно законодательству Казахстана. Регистрация предпринимателей осуществляется в компетентных органах государству

Предпринимательская деятельность реализуется на основе определенных принципов:

а) принцип свободы предпринимательский деятельности. Основы данного принципа заложены в п. 4 ст. 26 Конституции РК: «Каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободное использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности». Свою дальнейшую детализацию названный принцип находит в ГК РК, в других законодательных актах. Данный принцип означает, что предприниматель имеет право начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т.д.

Свобода предпринимательской деятельности может быть ограничена в интересах общества в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Так, она частично ограничивается лишь широкой практикой лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности;

б) конституционный принцип признания различных форм собствен ности юридического равенства прав собственности и равной их загци ты закреплен в ст. 6 Конституции РК: «В Казахстане признаются и равным образом защищаются государственная и частная собствен ность». Согласно этому, законодательством не могут устанавливать ся какие-либо привилегии или ограничения для тех или иных форм собственности для субъектов, ведущих предпринимательскую дея тельносгь с использованием имущества, находящегося в республи канской, коммунальной или частной собственности;

в) принцип поддержания конкуренции и недопущения экономичес кой деятельности, направленной на монополизацию и недобросовест ную конкуренцию (ст. 26 Конституции РК). Соблюдение этого прин ципа - необходимое условие развития рыночной экономики и осу щесгвления предпринимательской деятельности. Важная роль здесь отводится Закону РК «О конкуренции и ограничении монополиста ческой деятельности» от 19 января 2001 г. Монополистическая и вся кая иная деятельность, направленная на ограничение или устранение законной конкуренции, получение необоснованных преимуществ, ущемление прав и законных интересов потребителей, не допускается.

Не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами, использование предпринимателями гражданских прав в целях ограничения конкуренции, в том числе: 1) злоупотребление предпринимателями своим доминирующим положением на рынке, в частности, путем ограничения или прекращения производства либо изъятия из обращения товаров для создания их дефицита или повышения цен; 2) заключение и исполнение лицами, осуществляющими аналогичную предпринимательскую деятельность, соглашений о ценах, разделе рынков, устранении других предпринимателей и об иных условиях, существенно ограничивающих конкуренцию; 3) совершение недобросовестных действий, направленных на ущемление законных интересов лица, ведущего аналогичную предпринимательскую деятельность, и потребителей (недобросовестная конкуренция), в частности, путем введения потребителей в заблуждение относительно изготовителя, назначения, способа и места изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя, путем некорректного сравнения товаров в рекламной и иной информации, копирования внешнего оформления чужого товара и иными способами. Меры по борьбе с недобросовестной конкуренцией устанавливаются законодательными актами;

г) принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Самое главное, что должно быть достигнуто в процес се государственного регулирования предпринимательской деятель ности — это соблюдение баланса частных интересов предпринимате лей и публичных интересов государства и общества в целом.

д) принцип законности является важнейшим, и воплощение его в жизнь—основа построения правового государства. Во-первых, пред принимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законодательства. Во-вторых, что не менее важно, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, деятельности органов государственной власти и местного са моуправления, регулирующих предпринимательство;

е) к числу принципов предпринимательства можно отнести и за щиту прав как предпринимателей, так и потребителей. Государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспе чиваег ее защиту и поддержку. Права предпринимателей, осущесгв ляющих деятельность, не запрещенную законодательством, защита югся: 1) возможностью осуществления предпринимательской дея тельносги без получения чьих-либо разрешений, кроме лицензируе мых видов деятельности; 2) максимально простым явочным порядком регистрации всех видов предпринимательства во всех сферах эконо мики в одном регистрирующем органе; 3) ограничением законода тельными актами проверок предпринимательской деятельности, осу щесгвляемых государственными органами; 4) принудительным пре кращением предпринимательской деятельности только по решению суда, вынесенному по основанию, предусмотренному законодатель ным актом; 5) установлением законодательными актами перечня ра бот, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного пред принимательсгва, запрещены или ограничены для экспорта или им порта; 6) привлечением государственных органов, должностных лиц, а также иных лиц и организаций к установленной законодательством имущественной ответственности перед предпринимателями за непра вомерное воспрепятствование их деятельности; 6-1) запрещением ис полнительным контрольным и надзирающим органам вступать в до говорные отношения с субъектами предпринимательства на предмет выполнения обязанностей, являющихся функциями этих органов; 7) иными средствами, предусмотренными законодательством.

Производство и продажа некоторых видов товаров, работ или услуг по соображениям государственной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан осуществляются по государственным лицензиям. Перечень таких товаров, работ или услуг, порядок выдачи государственных лицензий определяются законодательными актами или в установленном ими порядке.

Коммерческая (предпринимательская) тайна охраняется законом. Порядок определения сведений, составляющих коммерческую тайну, средства ее защиты, а также перечень сведений, которые не должны входить в состав коммерческой тайны, устанавливаются законодательством.

Защита прав потребителей обеспечивается средствами, предусмотренными настоящим Кодексом или иными законодательными актами. Каждый потребитель имеет, в частности, право на: 1) свободное заключение договоров на приобретение товаров, использование работ и услуг; 2) надлежащее качество и безопасность товаров (работ, услуг); 3) полную и достоверную информацию о товарах (работах, услугах); 4) объединение в общественные организации потребителей.

Именно на это направлены нормы ст. 10 ГК РК, законов, регулирующих предпринимательскую деятельность: «О свободе предпринимательской деятельности и развитии предпринимательства» от 11 декабря 1990 г.; «О защите и поддержке частного предпринимательства» от 4 июля 1992 г.; «О государственной поддержке малого предпринимательства» от 19 июня 1997 г.; «Обиндивидуальном предпринимательстве» от 19 июня 1997 г.; «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 31 марта 1998 г.; Указы Президента РК «О дополнительных мерах по реализации государственных гарантий свободы предпринимательской деятельности» от 14 июня 1996 г. и «О мерах по усилению государственной поддержки и активизации развития малого предпринимательства» от 6 марта 1997 г.; «О защите прав граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской деятельности» от 27 апреля 1998 г. и др.

3. Виды и формы предпринимательской деятельности.

Существуют два вида предпринимательства: частное и государственное. Согласно ст. 1 Закона РК «О защите и поддержке частного предпринимательства» от4июля 1992 г. частное предпрингматеяъство— это инициативная деятельность граждан и негосударственных юридических лиц, направленная на получение дохода, основанная на собственности са

мих граждан (индивидуальное предпринимательство) или негосударственных юридических лиц (частное предпринимательство юридических лиц) и осуществляемая от имени граждан или негосударственных юридических лиц за их риск и под их имущественную ответственность. К субъектам частной предпринимательской деятельности относятся: субъекты индивидуального предпринимательства; субъекты микробизнеса; субъекты малого предпринимательства; субъекты среднего предпринимательства; субъекты крупного бизнеса.

Субъектами индивидуального предпринимательства являются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и при отсутствии признаков юридического лица.

Субъектами микробизнеса являются физические лица без образования юридического лица и юридические лица, осуществляющие предпринимательску ю деятельность, со среднегодовой численностью работников до 10 человек.

Субъекты микробизнеса входят в состав малого предпринимательства.

Субъектами малого предпринимательства являются физические лица без образования юридического лица и юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, со среднегодовой численностью работников не более 50 человек и общей стоимостью активов за год не свыше шесгидесятитысячекратнош месячного расчетного показателя.

Субъектами среднего предпринимательства являются физические лица без образования юридического лица и юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, со среднегодовой численностью работников до 250 человек и общей стоимостью активов за год не свыше трехсотдвадцатипятитысячекратнош месячного расчетного показателя.

Субъектами крупного бизнеса являются юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, со среднегодовой численностью работников более 250 человек или общей стоимостью активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя.

Граждане имеет право заниматься предприништельской деятельностью без образования юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законодательными актами. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей носит явочный характер и заключается в постановке на учет в качестве индивидуального предпринимателя. Обязательной государственной регистрации подлежат индивидуальные предприниматели, которые отвечают одному из следующих условий: 1) используют труд наемных работников на постоянной основе; 2) имеют от предпринимательской деятельности совокупный годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством, в размере, превышающем необлагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц законодательными актами РК.

Деятельность перечисленных индивидуальных предпринимателей без государственной регистрации запрещается, за исключением случаев, предусмотренных Налоговым кодексом РК. Если индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность, подлежащую лицензированию, он обязан иметь лицензию на право осуществления такой деятельности. Лицензия выдается в порядке, установленном законодательством о лицензировании. Правительство Республики Казахстан вправе устанавливать упрощенный порядок выдачи лицензий индивидуальным предпринимателям.

Согласно ст. 1 Закона РК «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19 июня 1997 г. индивидуальное предпринимательство как вид частного предпринимательства - это инициативная деятельность граждан, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих граждан и осуществляемая от имени граждан за их риск и под их имущественную ответственность.

Субъектами индивидуального предпринимательства являются

физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и при отсутствии признаков юридического лица (ст. 3 Закона), г Существуют два вида индивидуального предпринимательства: лич-^А ное предпринимательство и совместное предпринимательство.

Личное предпринимательство осуществляется одним гражданином самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом.

Совместное предпринимательство осуществляется фуппой граждан (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом.

Совместное предпринимательство подразделяется на три формы: 1) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности супругов; 2) семейное предприниматель-

248 ство, осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище; 3) простое товарищество, при котором предпринимательская деятельность осуществляется на базе общей долевой собственности.

Общая собственность супругов — это имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, если договором между ними не предусмотрено, что это имущество является долевой собственностью супругов либо принадлежит одному или в соответствующих частях каждому из супругов на праве собственности. Имущество, принадлежавшее супругам до вступления в брак, а также полученное ими во время брака в дар или в порядке наследования, является собственностью каждого из них. Вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и т.п.), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши, хотя и приобретенные во время брака за счет общих средств супругов, признаются собственностью того супруга, который ими пользовался.

Имущество каждого из супругов может быть признано их совместной собственностью, если будет установлено, что в течение брака за счет общего имущества супругов были произведены вложения, значительно увеличившие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и т.п.).

Собственность крестьянскою (фермерскою) хозяйства — это имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, поскольку договором между ними не установлено иное. В совместной собственности членов крестьянского (фермерского) хозяйства находятся насаждения на земельном участке, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и другое имущество, приобретенное для хозяйства на общие средства его членов. Плоды, продукция и доходы, полученные в результате деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства, являются общим имуществом членов крестьянского (фермерского) хозяйства и используются по соглашению между ними.

Общая собственность на приватизированное жилище— это выку пленное или приобретенное безвозмездно нанимателем в соответствии с законодательством о приватизации жилище в домах государственного жилого фонда, переходит в совместную собственность нанимателя и постоянно проживающих с ним членов семьи, в том числе несовершеннолетних и временно отсутствующих, если иное не предусмотрено договором между ними. Особенности права совместной собственности на приватизированное жилище определяются законодательными актами о жилищных отношениях.

Общая собственность — это имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Имущество может находиться в общей собственности с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность). Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на имущество.

Общая собственность возникает при поступлении в собственность двух или нескольких лиц имущества, которое не может быть разделено без изменения его назначения (неделимые вещи), либо не подлежит разделу в силу закона. Общая собственность на делимое имущество возникает в случаях, предусмотренных законодательными актами или договором.

По соглашению участников совместной собственности, а при недостижении согласия по решению суда на общее имущество может быть установлена долевая собственность этих лиц.

Собственность на недвижимое имущество может возникать в форме кондоминиума, при котором отдельные части недвижимости находятся в индивидуальной (раздельной) собственности граждан и (или) юридических лиц, а те части недвижимости, которые не находятся в раздельной собственности, принадлежат собственникам частей недвижимости на праве общей долевой собственности. Доля каждого собственника в общем имуществе неотделима от его раздельной собственности на принадлежащую ему часть недвижимости. Размер доли каждого собственника в общем имуществе и степень участия в расходах на его содержание зависят от размеров частей недвижимости, находящихся в индивидуальной (раздельной) собственности, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. Особенности правового режима разных видов кондоминиума могут определяться законодательными актами.

Простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности. По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения доходов или достижения иной не противоречащей закону цели. Простое товарищество не является юридическим лицом. Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) заключается между гражданами, гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами (консорциум). Обязательства участников простого товарищества, связанные с договором о совместной деятельности, перед третьими лицами являются солидарными, если договором о совместной деятельности не предусмотрено иное.

4. Правовое регулирование экономической и монополистической деятельности.

Нормальное функционирование рыночной экономики предполагает равенство участников рыночных отношений. Для достижения такого положения на товарном рынке необходима конкуренция участников рынка. Конкуренция означает состязательность участников рынка, соревнование между ними за лучшие условия производства, купли-продажи товаров и получения максимальной прибыли. Конкуренция, которая способствует нормальному развитию товарного рынка, разрешена законом. Противоположностью конкуренции является монополистическая деятельность, которая запрещена законом и относится к противоправной деятельности. Согласно п. 4 ст. 26 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободное использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности. В соответствии с п. 2 ст. 10 ГК РК государство не только гарантирует свободу предпринимательской деятельности, но и обеспечивает ее защиту и поддержку. Вместе с тем, в соответствии с положениями ст. 11 ГК РК не допускается злоупотребление свободой предпринимательства, т. е. осуществление монополистической и всякой иной деятельности, направленной на ограничение или устранение законной конкуренции, получение необоснованных преимуществ, ущемление прав и законных интересов потребителей.

Основными законодательными актами, устанавливающими систему мер борьбы с недобросовестной конкуренцией, являются Законы РК «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» от 19 января 2001г., «О недобросовестной конкуренции» от 9 июня 1998 г., «О естественных монополиях» от 9 июля 1998 г., «О защите прав потребителей от 5 июня 1991 г. и др.

В соответствии с положениями ст. 1 Закона РК «О недобросовестной конкуренции» под недобросовестной конкуренцией понимается любое действие (бездействие) юридического и физического лица, а также государственных органов и органов местного самоуправления, направленное на получение необоснованных преимуществ в предпринимательской деятельности путем устранения или ограничения конкуренции. Видами недобросовестной конкуренции (ст. 5 Закона) являются следующие действия субъектов предпринимательства: 1) незаконное использование фирменного наименования, товарного 251 знака, знака обслуживания и (или) иного коммерческого обозначения предпринимателя, которое вводит или может ввести в заблуждение потребителей относительно производителя или продавца товара (услуг); 2) копирование конкурента путем прямого воспроизводства внешнего оформления товара конкурента, его фирменного наименования маркировки товара, товарного знака, другого коммерческого обозначения, а также рекламных материалов, фирменной упаковки, формы и иного внешнего оформления товара, которые могут ввести потребителя в заблуждение относительно производителя или продавца товара (работ, услуг); 3) распространение заведомо ложных сведений и утверждений относительно товаров (услуг, работ) конкурента, в том числе о происхождении, изготовителе, продавце, а также качестве, потребительских свойствах назначения, способе и месте изготовления товара (работ, услуг) и иных заведомо ложных сведений, дискредитирующих товары (работ, услуг): доброе имя и репутацию конкурента и др.

Система мер борьбы с недобросовестной конкуренцией в РК включает в себя: установление запрета на осуществление субъектами предпринимательства любой деятельности, направленной на ограничение или устранение конкуренции, нарушение прав других предпринимателей на свободную конкуренцию, а также нарушение прав и законных интересов, потребителей товаров, работ и услуг; установление запрета на принятие государственными органами, органами местного самоуправления нормативных правовых и иных актов, а равно осуществление действий, направленных на создание благоприятных или дискриминационных условий для деятельности отдельных субъектов рыночных отношений или их групп, устранение или ограничение конкуренции, а также нарушение прав и интересов потребителей, если иное не предусмотрено законодательными актами и пр.

Для проведения государственной политики по содействию и развитию конкуренции, а также предупреждению, ограничению и пресечению не добросовестной конкуренции Правительством РК определен уполномоченный орган. Им является Агентство РК по регулированию естественных монополий, защите конкуренции и поддержке малого бизнеса. В соответствии со ст. 6 Закона РК «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» основными задачами этих органов являются: поддержка предпринимательства, развитие конкуренции на рынке товаров (работ, услуг); принятие мер по предупреждению, ограничению и пресечению монополистической деятельности, злоупотреблению доминирующим (монопольным) положением на товарном рынке, пресечению недобросовестной конкуренции; регулирование деятельности субъектов естественных монополий; регулирование и контроль за порядком оказания услуг государственными органами и пр.

При этом Агентство вправе: разрабатывать и утверждать нормативные правовые акты по вопросам антимонопольного законодательства, обязательные для исполнения государственными органами и субъектами рынка; устанавливать наличие доминирующего (монопольного) положения субъектов рынка; давать заключения на создание субъектов рынка, если это приводит к появлению хозяйствующих субъектов, доля которых на соответствующем товарном рынке будет превышать 35 %, а также на реорганизацию, ликвидацию субъектов рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на соответствующем товарном рынке; проводить проверки по вопросам соблюдения антимонопольного законодательства государственных органов, субъектов рынка; осуществлять иные полномочия, предусмотренные законодательством РК.

За действие (бездействие), нарушающее свободу конкуренции, юридические и физические лица, а также государственные органы местного самоуправления и их должностные лица несут административную, материальную и уголовную ответственность. Так, в соответствии с нормой ст. 147 Кодекса РК «Об административных правонарушениях» от 30 января 2001 г. ограничение кошуренции, недобросовестная конкуренция, злоупотребление доминирующим положением на рынке, а равно иное нарушение антимонопольного законодательства, если эти деяния не причинили крупный ущерб гражданину, организации, государству, влекут штраф на граждан в размере до пятидесяти, на индивидуальных предпринимателей и должностных лиц -в размере до ста, на юридических лиц — в размере до одной тысячи МРП

За те же действия, совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания, предусматривается штраф на граждан в размере до восьмидесяти, на индивидуальных предпринимателей и должностных лиц — в размере до ста пятидесяти, а на юридических лиц — в размере до тысячи пятисот МРП. В соответствии с нормой п. 1 ст. 8 Закона РК «О недобросовестной конку ренции» убытки, причиненные юридическому или физическому лицу, а также потребителям в результате недобросовестной конкуренции, подлежат возмещению в порядке, установленном законодательством. Доход, полученный субъектом рыночных отношений в результате не-

добросовестной конкуренции, по решению суда подлежит изъятию в государственный бюджет.

Кроме того, в соответствии со ст. 196 УК РК уголовному преследованию под лежат деяния по ограничению конкуренции путем раздела рынка, ограничению доступа на рынок, устранению с него других субъектов экономической деятельности, установлению или поддержанию единых цен, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству.

Такие деяния наказываются штрафом в размере от двухсот до пятисот МРП или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо исправительными работами на срок до двух лег либо лишением свободы на тот же срок.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1. Что означает «социальное партнерство» в сфере трудовых правоотношений?

· Какие виды трудового договора существуют, охарактеризуйте их.

· Каков порядок рассмотрения трудовых споров?

4. Каковы нормативно-правовые основы регулирования монополистической деятельности?

Глава XI ОСНОВЫ ЭКОЛОГИЧЕСКОГО ПРАВА / 1. Экологическое право как комплексная отрасль права РК

· Право природопользования. Понятие, виды и формы природопользования.

· Юридическая ответственность за экологические правонарушения.

· Основы земельного права.

1. Экологическое право как комплексная отрасль права РК Экологическое право — это самостоятельная отрасль казахстанского права, которое призвано изучать направление деятельности государства в области правого регулирования природопользования и охраны окружающей среды. Предметом экологического права являются общественные отношения, складывающиеся в сфере взаимодействия общества и природы.

Эколого-правовой метод регулирования проявляется через императивный и диспозитивный подходы к установлению обязанностей и правового статуса субъектов права.

Общая часть экологического права включает понятие, предмет, метод, принципы, источники экологического права; право собственности на природные ресурсы; право природопользования; государственное регулирование и управление экологопользованием и охраной окружающей среды; экологический контроль, экологическая экспертиза, экологический мониторинг; ответственность за нарушение экологического законодательства. В Особенной части расположены институты эколого-правовош режима использования и охраны природных ресурсов.

Классификация источников экологическою права:

по юридической силе — на законы и подзаконные акты; в соответствии с Законом РК «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 г. — на основные и производные; по предмету регулирования — на общие и специальные; по отраслям законодательства — на нормы земельного, водного и тд.; по характеру правового регулирования - на материальные и процессуальные; по содержанию — на комплексные, природоохранные, при- родно-ресурсовые, средозащитные; по степени значимости — на основные и вспомогательные. '

Конституция РК и ГК РК определяют общее содержание и формы собственности на природные ресурсы и иное имущество. В экологическом законодательстве закрепляются специфические черты и формы собственности на конкретные природные ресурсы, а также особенности механизма реализации правомочий собственника земли, вод, недр и т.д.

Со времен провозглашения независимости в РК принято несколько нормативных правовых актов, непосредственно касающихся окружающей среды. Разработаны стратегические документы развития государства, создана основа природоохранного законодательства, подписан ряд международных конвенций по вопросам охраны окружающей среды, создана система управления природоохранной деятельностью.

Природа и ее богатства являются естественной основой жизни и деятельности человеческого общества, его устойчивого социально- экономического развития и повышения благосостояния. Поэтому чистота природы и окружающей человека среды, обеспечение экологической безопасности, предотвращение вредного воздействия хозяйственной и иной деятельности на естественные экологические системы, сохранение биологического разнообразия и организацию рационального природопользования всегда является актуальной. Следовательно, они нуждаются в правовой защите. В целях защиты окружающей среды 15 июля 1997 г. был принят Закон РК «Об охране окружающей среды». Настоящий Закон определяет правовые, экономические и социальные основы охраны окружающей среды в интересах настоящего и будущих поколений и направлен на обеспечение экологической безопасности, предотвращение вредного воздействия хозяйственной и иной деятельности на естественные экологические системы, сохранение биологического разнообразия и организацию рационального природопользования. 18 марта 1997 г. был принят Закон РК «Об экологической экспертизе». Он регулирует общественные отношения в области экологической экспертизы в целях предотвращения негативного воздействия управленческой, хозяйственной и иной деятельности на окружающую среду, жизнь и здоровье населения РК.

15 июля 1997 г. был принят Закон РК «Об особо охраняемых природных территориях». Особо охраняемые природные территории и находящиеся на них объекты окружающей среды, имеющие особую экологическую, научную и культурную ценность, являются национальным достоянием РК. Настоящий Закон определяет правовые, экономические, социальные и организационные основы деятельности особо охраняемых природных территорий. Принятый 23 апреля 1998 г. Закон РК «О радиационной безопасности населения» регулирует общественные отношения в области обеспечения радиационной безопасности населения, в целях охраны его здоровья от вредного воздействия ионизирующего излучения.

Для определения правовых, экономических и социальных основ охраны атмосферного воздуха и обеспечения экологической безопасности Республики Казахстан и реализации прав граждан на благоприятную для жизни и здоровья человека окружающую среду и достоверную информацию о ее состоянии 11 марта 2002 г. был принят Закон РК «Об охране атмосферного воздуха».

Для регулирования проведения операций по недропользованию в целях обеспечения защиты интересов РК и ее природных ресурсов, рационального использования и охраны недр РК, защиты интересов недропользователей, создания условий для равноправного развития всех форм хозяйствования, укрепления законности в области отношений по недропользованию, принимается Указ Президента РК, имеющий силу Закона, «О недрах и недропользовании» от 27 января 1996 г. В целях регулирования отношений, возникаюшцх при проведении нефтяных операций на территории страны, находящейся под юрисдикцией РК, в том числе на море и во внутренних водоемах, был принят Указ Президента РК, имеющий силу Закона, «О нефти» от 28 июня 1995 г.

8 июля 2003 г. принимается новый Лесной кодекс РК, который регулирует общественные отношения по владению, пользованию, распоряжению лесным фондом, а также устанавливает правовые основы охраны, защиты, воспроизводства, повышения экологического и ресурсного потенциала лесного фонда, его рационального использования. Регулирование лесных правоотношений осуществляется исходя из того, что лес является одним из важнейших компонентов биосферы, имеющий глобальное экологическое, социальное и экономическое значение.

В целях достижения и поддержки экологически безопасного и экономически оптимального уровня водопользования и охраны водного фонда для сохранения и улучшения жизненных условий населения и окружающей среды, 9 июля 2003 г. был принят Водный кодекс РК. В ст. 3 данного Кодекса перечислены цели и задачи водного законодательства РК: 1) проведение государственной политики в области использования и охраны водного фонда; 2) регулирование водных отношений; 3) обеспечение правовой основы поддержки и развития устойчивого водопользования и охраны водного фонда; 4) определение основных принципов и направлений использования и охраны водного фонда; 5) управление отношениями в области изучения, разведки, рационального и комплексного использования и охраны водных ресурсов и водохозяйственных сооружений.

20 июня 2003 г. принят Земельный кодекс РК, задачами которого являются: установление оснований, условий и пределов возникновения, изменения и прекращения права собственности на земельный участок и права землепользования, порядка осуществления прав и обязанностей собственников земельных участков и землепользователей; регулирование земельных отношений в целях обеспечения рационального использования и охраны земель, воспроизводства плодородия почв, сохранения и улучшения природной среды; создание условий для равноправного развития всех форм хозяйствования; охрана прав на землю физических и юридических лиц и государства; создание и развитие рынка недвижимости; укрепление законности в области земельных отношений. 3 декабря 2003 г. была принята новая Концепция экологической безопасности РК на 2004 —2015 годы.

В числе законодательных актов об окружающей среде особое мес то занимают международно-правовые акты. В п. 3 ст. 4 Конституции РК отмечено, «что международные договоры, ратифицированные Рее публикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются не посредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона». Напри мер, Указом Президента РК от 4 мая 1995 г. Казахстан ратифициро вал Рамочную Конвенцию Организации Объединенных Наций об из- .--253                                                               257 менении климата, подписанную в Рио-де-Жанейро (Бразилия) 11 июня 1992 г. и Указом Президента РК от 12 марта 1999 г. Казахстан подписал Киотский протокол к Рамочной Конвенции Организации Объединенных Наций об изменении климата, принятый 11 декабря 1997 г. в г. Киото (Япония).

22 марта 1985 г. в Вене (Австрия) была подписана Венская Конвенция об охране озонового слоя. Эту Конвенцию Законом РК от 30 октября 1997 г. «О присоединении РК к Венской конвенции об охране озонового слоя» подписал (присоединился) Казахстан. Согласно Законам РК от 30 октября 1997 г. «О присоединении РК к Монреальскому Протоколу по веществам, разрушающим озоновый слой земли» и от 10 февраля 2003 г. «О присоединении РК к Базельской конвенции о контроле за трансграничной перевозкой опасных отходов и их удалением» Казахстан присоединяется к этим международным Конвенциям. Все эти и другие международные Законы имеют высшую юридическую силу перед Законами РК об охране окружающей среды. Республикой Казахстан с 1991 по 2004 гг. подписаны 19 международных Конвенций по охране окружающей среды.

Конституция РК является правовой базой для развития всего те- кущего экологического законодательства. В Конституции закреплена экологическая доктрина РК и выражается природоохранительная политика государства. Конституция РК играет основополагающую роль в охране и защите экологических прав и законных интересов человека и гражданина. Эта роль предопределена тем, что в Конституции закрепляются права и свободы человека и гражданина, гарантии их соблюдения и защиты заложены основы правовой системы, основы организации и пределы государственной власти. Так, в ст. 6 закреплено, что «земля и ее недра, воды, растительный и животный мир, другие природные ресурсы находятся в государственной собственности. Земля может находиться также в частной собственности на основаниях, условиях и в пределах, установленных законом». В соответствии со ст. 31 ставит целью охрану окружающей среды, благоприятной для жизни и здоровья человека. Сокрытие должностными лицами фактов и обстоятельств, угрожающих жизни и здоровью людей, влечет ответственность в соответствии с законом». Эта конституционная норма закрепляет важнейший принцип правового регулирования отношений в области охраны окружающей среды—принцип приоритета охраны жизни и здоровья человека, сохранения и восстановления окружающей среды, благоприятной для жизни, труда и отдыха населения.

В Конституции РК содержится целый ряд других статей, имеющих определенное отношение к охране окружающей человека природной среды и их экологическую направленность. Граждане РК в силу самого своего гражданства имеют права и обязанности (ст. 12 Конституции РК) и одной из важнейших обязанностей граждан РК является обязанность сохранять природу, бережно относиться к природным богатствам (ст. 38 Конституции РК).

К группе специальных законодательных актов как источник экологического права относятся законодательные акты, основным предметом правового регулирования которых являются экологические отношения. Центральное место среди таких специальных источников экологического права занимает Закон РК «Об охране окружающей среды» от 15 июля 1997 г. Закон состоит из 19 глав, 89 статей и определяет правовые, экономические и социальные основы охраны окружающей среды в интересах настоящего и будущих поколений и направлен на обеспечение экологической безопасности, предотвращение вредного воздействия хозяйственной и иной деятельности человека на естественные экологические системы, сохранение биологического разнообразия и организацию рационального природопользования.

2. Право природопользования. Понятие, виды и формы природопользования.

Использование природы представляет собой экономическое отношение между людьми по поводу природных благ. Подобные отношения не являются предметом изучения экологического права Реализация права на природопользование в различных его формах интересует экологию лишь в той степени, в какой это влияет на состояние природной среды и меры ее охраны. Под природопользованием понимается использование полезных для человека свойств окружающей природной среды—экологических, экономических, ку льтурных. оздоровительных. Содержание правоотношения природопользования определяется совокупностью прав и обязанностей субъектов соответствующего правоотношения. Важным элементом права природопользования является владение землей, недрами, водами, лесами, объектами животного мира. Владение составляет необходимую предпосылку пользования. Использование человеком природных ресурсов для своих нужд в значительной мере регламентируется правом. Система норм, регулирующих отношения, по использованию природных богатств, называется правом природопользования. Такие нормы содержатся, главным образом, в природоресурсных законодательствах — земельном, водном, горном, лесном, фаунисти- ческом. Некоторые положения, касающиеся природопользования,

предусмотрены также в Законах РК: «Об охране окружающей природной среды», «Об экологической экспертизе», «О земле», иных актах законодательства об окружающей среде, в гражданском, уголовном и другом законодательстве. Виды права природопользования подразделяются на три основные группы: в зависимости от объекта; субъекта и вида эксплуатируемых природных объектов. Отсюда в содержание природопользования входят различные его формы — экономическая (ведущая форма), экологическая, культурно-оздоровительная. Названные формы природопользования осуществляются в двух видах использования природы: общего и специального природопользования.

Общее природопользование

не требует какого-либо специального разрешения. Оно осуществляется гражданами в силу принадлежащих ему естественных (гуманитарных) прав, возникающих и существующих как результат его рождения и существования (пользование атмосферным воздухом, водой для питьевых, коммунально-бытовых и лечебно-оздоровительных нужд и т.д.). В зависимости от объекта право природопользования бывает общим и специальным. Согласно ст. 13 Закона РК «Об охране окружающей среды» от 15 июля 1997 г. общее природопользование осуществляет бесплатно для удовлетворения жизненно необходимых потребностей населения и без предоставления природных ресурсов гражданам и организациям.

Специальное природопользование

Специальным природопользованием признается такое, которое реализуется гражданами и хозяйствующими субъектами на основе разрешений компетентных органов государства. Оно носит целевой характер и по видам используемых объектов подразделяется на землепользование, пользование недрами, лесопользование, водопользование, пользование животным миром (дикими животными и птицами и рыбными запасами), использование атмосферного воздуха. Специальное природопользование связано с потреблением природного ресурса. В этой части оно соотносится через правовое регулирование с отраслевым природноресурсовым законодательством Земельным, Лесным, Водным кодексами, Законом о недрах, Законом об охране, воспроизводстве и использовании животного мира, Законом об охране атмосферного воздуха.

При специальном природопользовании природные ресурсы предоставляются природопользователям в установленном порядке. Право специального природопользования может быть постоянным или временным, отчуждаемым или неотчуждаемым, приобретаемым возмездно или безвозмездно, первичным или вторичным. Например, в соответствии с п. 3 ч. 8 ст. 107 Земельного кодекса РК в населенных пунктах к общему землепользованию относятся земли, занятые и предназначенные для занятия площадями, улицами, тротуарами, проездами, дорогами, набережными, парками, скверами, городскими лесами, бульварами, водоемами, пляжами, кладбищами и иными объектами, предназначенными для удовлетворения нужд населения (водопроводы, отопительные трубы, очистные сооружения и другие инженерные системы общего пользования).

Согласно классификации М. М. Бринчука к основным принципам права природопользования относятся: рациональное природопользование; экосисгемный подход к регулированию природопользования; целевой характер пользования природными ресурсами; устойчивость права пользования природными ресурсами; платность специального природопользования.

Рациональное природопользование

называют иногда экологически обоснованным природопользованием, при котором одновременно учитываются экологические, экономические, социальные и иные интересы человека. Принцип рационального природопользования обеспечивается как с помощью правовых норм, так и иных средств (например, экологически целесообразных технологий). Требования рационального природопользования в основном специфичны применительно к тому или другому природному ресурсу. Например, в земельном законодательстве рациональное использование земель связано с проведением системы мероприятий по охране земель, обеспечению соблюдения законодательства с учетом проведения землеустройства (ст. ст. 139, 149 ЗК РК). В водном законодательстве рациональное водопользование связано с комплексным использованием воды, освоением современных технологий, позволяющих сократить забор воды и снизить вредное воздействие вод (ст. 9 ВК РК). Законодательство о недрах обеспечение рационального использования недр связывает, прежде всего, с комплексным его использованием на всех этапах недропользования (ст. 49 Указа «О недрах и недропользовании»).

Правовыми критериями рационального использования соответствующего природного ресурса служит соблюдение требований по обеспечению его неистощимости и экологической обоснованности эксплуатации природных богатств при одновременном обеспечении устойчивого развития. Так, использование лесных ресурсов, рыбных запасов должно основываться на научной оценке и не должно превышать темпов восстановления. Леса и рыбные запасы не будут истощены, если коэффициент использования не превышает возможности их восстановления и естественного прироста.

Принцип экосистемного подхода к регулированию природопользования теснейшим образом связан с принципом рационального использования природных ресурсов. Объективно он предопределяется взаимосвязью и взаимообусловленностью процессов и явлений в природе. Другими словами, при использовании одного природного ресурса (например, недр), может оказываться вредное воздействие на почвы, воды, атмосферный воздух, растительный и животный мир. Принцип экосистемного подхода вытекает из требований законодательства об охране окружающей среды. Его содержанием являются правовые требования о предупреждении, недопущении причинения вреда в процессе использования конкретного природного ресурса другим природным объектам и окружающей среде.

Применительно к праву природопользования этот принцип закрепляется в основном через регулирование обязанностей природо- пользователя, так, например, не допускать нарушения прав и интересов других водопользователей и природопользователей (ст. 72 ВК РК). На лесопользователя возложена обязанность ведения работ способами, предотвращающими возникновение эрозии почв, исключающими отрицательное воздействие лесных пользований на состояние и воспроизводство лесов, а также на состояние водных других природных объектов и обеспечивающими сохранение животного мира и среды его обитания (ст. 38 ЛК РК).

Общим для земельного, горного, водного и лесного права является принцип целевого использования природных ресурсов, целью которого является предоставление земельных участков, участков недр, водных объектов и участков лесов в пользование, которое всегда обязательно фиксируется в решении о предоставлении участка в пользование, лицензии на право пользования недрами, разрешении на специальное водопользование, в лесорубочном или лесном билете и. т.п. Поэтому использование природного объекта не в соответствии с целевым назначением рассматривается законодательством как правонарушение и служит основанием для принятия решения о приостановлении или анулировании лицензии или иного разрешительного документа.

Принцип устойчивости права природопользования заключается в основном в том, что природные объекты предоставляются обычно в постоянное пользование (ст. 34 ЗК РК, ст. 10 Указа «О недрах и недропользовании; ст. 70 ВК РК) либо на длительный срок от 10 до 49 лет (ст. 35 ЗК РК, ст. 31 ЛК РК, ст. 70 ВК РК), контракт на разведку сроком на 6 лег с продлением срока, контракт на добычу сроком до 25 лет; а по месторождениям с крупными и уникальными запасами полезных ископаемых — до 45 лег (ст. 43 Указа «О недрах и недропользовании») или во временное краткосрочное пользование на конкретный срок до 5 лет (ст. 35 ЗК РК, ст. 70 ВК РК до 1 -го года (ст. 34 ЛК РК), а право пользования природными объектами может быть прекращено только по основаниям, указанным в Законе. Это создает пользователю необходимые условия для осуществления его деятельности, обеспечивает гарантию его интересов, связанных с природопользованием.

Принцип платности природопользования заключается в обязанности субъекта специального природопользования оплатить за пользование соответствующим видом природного ресурса. Общее природопользование, связанное с реализацией естественного права каждого на благоприятную окружающую среду, является для его субъектов безвозмездным. Введением пдаты достигается решение как общих задач государства, так и задач, связанных с поддержанием благоприятного состояния эксплуатируемого природного ресурса или его восстановлением. Правовое регулирование и роль платы за природопользование рассматривается в главе VII «Экономический механизм охраны окружающей среды» в Законе РК «Об охране окружающей среды». Согласно ст. 26 Закона, платность природопользования включает плату за использование природных ресурсов, за загрязнение окружающей природной среды.

Лицензия на право потребления природную ресурса. В новых условиях перехода к рынку лицензионная деятельность приобретает особое значение как средство защиты интересов потребителя, соблюдения градостроительных, санитарных, экологических норм и правил торговли. Лицензия в переводе на русский язык — разрешение на что- либо. Первоначально это слово употреблялось применительно к продаже товаров за рубеж. Широкое распространение оно получило при организации спортивно-любительской, промысловой, научно-иссле- довательской, истребительной охоты. Затем распространилось на продажу товаров и выполнение всевозможных услуг.

Лицензирование деятельности по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды осуществляется специально уполномоченными государственными органами. Лицензия выдается на каждый вид деятельности. По отдельным видам в силу экологических требований, местоположения и других факторов количество лицензий может ограничиваться. Лицензии выдаются по заявкам соискателей, в том числе и на конкурсной основе. Несоблюдение порядка пользования лицензией, передача ее другим лицам, нарушение санитарных, экологических, торговых правил влекут за собой лишение лицензии по постановлению органа, который выдал лицензию. Отказ в выдаче лицензии, лишение права на лицензию могут быть обжалованы в суд. Контроль за соблюдением лицензионных условий ведет специально уполномоченные государственные органы.

Применительно к области охраны окружающей природной среды и природопользования природноресурсовая лицензия — это разрешение на ведение определенного вида деятельности по использованию природного ресурса. В этом документе сконцентрированы две функции: 1) контроль за законностью, рациональностью деятельности по использованию природного ресурса, соблюдение экологических и санитарных норм; и 2) нормированное потребление соответствующего природного ресурса. Таким образом, в области природопользования решаются две взаимосвязанные задачи — охранительная и регулятивная.

Лицензирование*ость проявление административно-правового метода регулирования экологических отношений путем запрета, разрешения уполномочия. По своей сущности лицензия на природопользование концентрирует в себе три признака: во-первых, она является актом собственника природного ресурса либо его владельца (фондодержателя), во-вторых, формой проявления государственного контроля за рациональным использованием природного ресурса; в-треть- их, средством регулирования рационального природопользования. Предмет лицензии в области природопользования — природный ресурс, предназначенный для использования. В зависимости от предмета лицензироваться могут ресурсы экономические (заготовка древесины, добыча полезных ископаемых) или экологические, предназначенные для защиты природы и человека (разрешение на выброс, сброс, захоронение вредных веществ), оздоровительные ресурсы природы (разрешение на пользование лечебными свойствами природной среды) или культурные (разрешение на археологические разработки).

Согласно ст. 21 Закона РК «Об охране окружающей среды» от 15 июля 1997 г. лицензированию подлежат следующие виды деятельности: 1) использование природных ресурсов в соответствии с законодательством о них; 2) осуществление выбросов (сбросов) загрязняющих веществ в окружающую среду; 3) захоронение и хранение отходов производства и потребления, представляющих особую опасность для окружающей среды и здоровья населения; 4) экологическая аудиторская деятельность.

Выданные лицензии органы управления могут пересмотреть или аннулировать, если произойдет изменение экологической обстановки, угрожающее наступление вреда для природной среды и здоровья населения. Право пользования лицензией может быть досрочно прекращено, приостановлено или ограничено по объективным и субъективным причинам. В частности, в связи с угрозой жизни и здоровью населения, возникновением угрозы в случае стихийных бедствий, изменением условий природопользования. К субъективным причинам следует отнести нарушение условий лицензии, нарушение правил охраны окружающей природной среды.

Лимитирование природопользования.

Лимиты на природопользование являются системой экологических ограничений по территориям и представляют собой установленные предприятиям-природополь- зователям на определенный срок объемы предельного использования (изъятия) природных ресурсов, выбросов и сбросов в окружающую природную среду загрязняющих веществ и размещения отходов производства. Они устанавливаются для предприятий-природополь- зователей государственными органами охраны окружающей природной среды с учетом необходимости поэтапного достижения нормативных объемов использования (изъятия) природных ресурсов,предельно допустимых выбросов и сбросов загрязняющих веществ в окружающую природную среду и нормативных объемов размещения отходов производств с учетом экологической обстановки в регионе. Лимиты на природопользование— предельные нормы на использование, потребление природных ресурсов. Вместе с лицензией они выступают одним из эффективных средств охраны окружающей природной среды. Так же как и лицензирование, лимитирование использования и потребления окружающей природной среды обусловлено ограниченностью запасов природных ресурсов и необходимостью их рационального использования и воспроизводства.

Природопользование может осуществляться в двух направлениях: изъятие природного вещества из природы; внесение антропогенного вещества в природу. Отсюда лимитирование природопользования подразделяется на два вида: 1) предельно допустимые нормы изъятия, выемки природного вещества из природной среды; и 2) предельно допустимые нормы выбросов, сбросов вредных веществ в природную среду, размещение отходов. В ст. 1 Закона РК «Об охране окружающей среды» указаны следующие виды лимитирования: 1) лимиты на загрязнение окружающей среды - пределы поступления общего объема загрязняющих веществ, отходов производства и потребления, а также влияния на окружающую среду шума, вибраций, магнитных полей и иных вредных физических воздействий в уровнях, при которых сохраняется благоприятная окружающаясреда; 2) лимиты изъятия природных ресурсов — пределы возможного количественного использования природных ресурсов, при которых не нарушается ес- тесгвенное воспроизводство биологических ресурсов и гарантируется рациональное использование полезных ископаемых; 3) квота на загрязнение — часть лимита на загрязнение, выделяемая конкретному природопользователю на определенный срок; 4) квота изъятия природных ресурсов — часть лимита изъятия, выделяемая конкретному природопользователю на определенный срок.

Договорная форма природопользования

Господство административного метода регулирования природопользования в условиях социалистической системы хозяйства отнесло договор к числу вспомогательных средств регулирования использования и охраны окружающей природной среды. Длительное время в этих условиях лицензия как акт распорядительного органа власти была единственным документом, регулирующим взаимоотношения сторон. Договор, если он и применялся в немногих случаях, то, как правило, служил средством уточнения взаимоотношения сторон. Примером может служить договор застройки, заключаемый застройщиком и коммунальным отделом местного Совета на основе решения исполкома горрайсовета о выделении земельного участка для строительства дома. Суть договора состояла в конкретизации прав и обязанностей землепользователя и застройщика по использованию земельного участка, сроков начала и завершения строительных работ, проведения работ по благоустройству и т.п. Подобную функцию выполнял договор, заключаемый между сторонами при временном отводе земельного участка для строительства дорог, линий связи и иных сооружений. Договор уточнял права и обязанности участников отношений по хранению и использованию плодородного слоя почвы, рекультивации (биологической и технической) земельного участка, порядок проведения расчетов и ответственность сторон за ненадлежащее исполнение условий договора.

По мере дальнейшей экономизации охраны окружающей природной среды, более широкого внедрения в экологические отношения экономических методов регулирования отношений договор принимает все более распространенную и самостоятельную форму. Характерно, что в сфере экологии, где довольно реально ощущается особенность в содержании отношений, чаще всего используют договоры инновационного типа. В принципе в хозяйственных отношениях стороны вправе заключить любой договор, если он не противоречит действующему законодательству. Наибольшее развитие получает известный гражданскому праву тип договора аренда Если в земельных отношениях она впервые появилась в сфере природопользования и уступила место более эффективным и привлекательным видам и формам землепользования (собственность, владение), то в других сферах природопользования она еще с трудом пробивает себе дорогу. Недра, воды, леса и животный мир по отраслевому законодательству продолжают оставаться государственной собственностью. Разница в том, что в отличие от исключительной нынешняя государственная собственность на эти объекты стала многоуровневой, т.е. собственностью государства, частных лиц, общественных объединений, местных органов власти.

Согласно ст. 23 Закона РК «Об охране окружающей среды» между субъектами по поводу природопользования составляется договор (контракт). Договор (контракт) на природопользование заключается между природопользователем и исполнительными органами или Правительством РК в порядке, установленном законодательством. Договор (контракт) на природопользование является недействительным без предварительного получения природопользователем лицензии, если использование природных ресурсов и осуществление отдельных видов хозяйственной деятельности требуют обязательного государственного лицензирования. Срок действия, условия и порядок прекращения договора (контракта) определяются соглашением сторон в соответствии с законодательством РК или лицензией. Условия договора (контракта), противоречащие лицензии, являются недействительными. Отзыв лицензии влечет прекращение действия договора (контракта). Договор (контракт) на природопользование до его подписания подлежит согласованию с центральным исполнительным органом в области охраны окружающей среды.

Договор комплексного природопользования.

Комплексное природопользование является одним из принципов охраны окружающей природной среды (ст. 3 Закона). Таким образом, его заключение продиктовано необходимостью реализации принципиальных основ природопользования. Под комплексным природопользованием понимается использование одного или нескольких природных ресурсов одновременно с учетом охраны окружающей природной среды и соблюдением требований рационального использования и воспроизводства природных ресурсов. Необходимость оформления комплексного природопользования договорными обязательствами обусловлена тем, что практически всегда использование одного или одних ресурсов неизбежно затрагивает интересы охраны и рационального пользования других ресурсов. Типичный пример: лицензии на разработку недр с целью добычи полезных ископаемых не регулируют вопросов охраны земель, вод, лесов, чьи интересы неизбежно затрагиваются при развертывании добычи полезных ископаемых. Этот пробел уст

раняется заключением и исполнением договора. Его заключению предшествует решение всех вопросов, связанных с пользованием конкретными ресурсами, завершающееся получением лицензии. На основе лицензии природопользователь ставит перед органом охраны окружающей природной среды вопрос о заключении договора. Государственный уполномоченный орган изучает все документы о намерениях природопользователя по использованию природного ресурса и назначает экологическую экспертизу. Цель экологической экспертизы — провести оценку воздействия использования природного ресурса на состояние других ресурсов и окружающую природную среду в целом. Лицензия и положительное заключение экологической экспертизы — вот те два документа, которые требуются по Закону об охране окружающей природной среды (ст. 18 Закона) для заключения означенного договора о комплексном природопользовании.

3. Юридическая ответственность за экологические правонарушения.

Юридическая ответственность представляет собой обязанность правонарушителя претерпеть неблагоприятные последствия личностного, имущественного или организационного порядка, которые наступают для него в ответ на совершенное им виновное противоправное поведение — правонарушение. Под юридической ответственностью за экологические правонарушения понимается отношение между государством в лице специально уполномоченных органов в области охраны окружающей среды, правоохранительных органов, иными уполномоченными субъектами и совершившим экологическое правонарушение лицом (физическим, должностным или юридическим) по применению к нарушителю соответствующего взыскания. Сущность юридической ответственности заключается в неблагоприятных последствиях, наступающих для нарушителя экологических требований.

Ответственность за экологические правонарушения служит одним из основных средств обеспечения выполнения требований законодательства по охране окружающей среды и использованию природных ресурсов. Эффективность действия данного средства во многом зависит от государственных органов, уполномоченных применять меры юридической ответственности к нарушителям экологического законодательства.

Экологическое правонарушение в зависимости от состава может быть административным или дисциплинарным проступком, либо преступлением, за совершение которых наступает соответственно административная, дисциплинарная и уголовная ответственность. Причинение ущерба или нанесение вреда влечет за собой привлечение к гражданско-правовой ответственности, которая наступает независимо от привлечения правонарушителя к другим видам ответственности. Некоторые виды ответственности могут применяться одновременно, например, дисциплинарная ответственность плюс возмещение вреда, другие же — только на альтернативной основе. Это относится к уголовной и административной ответственности. Объективная сторона данных правонарушений может совпадать, разница состоит лишь в степени ответственности за содеянное, поэтому за одно и то же нарушение нельзя привлечь одновременно и к уголовной, и к административной ответственности.

Виды юридической ответственности, за экологические правонарушения. Дисциплинарная ответственность — это санкция, которая применяется к работнику в виде дисциплинарного взыскания за дисциплинарный проступок.

Под дисциплинарным проступком понимается неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (ст. 94 Закона РК «О труде в Республике Казахстан»), Здесь суть санкции выражается в том, что работодатель налагает на виновного работника дисциплинарное взыскание за невыполнение им обязанностей по службе или договору, связанных с охраной окружающей среды.

Таким образом, за невыполнение планов и мероприятий по охране окружающей среды и рациональному использованию природных ресурсов, за нарушение экологических нормативов и иных требований природоохранительного законодательства, вытекающих из трудовой функции или должностного положения, должностные лица и иные виновные работники предприятий, учреждений, организаций несут дисциплинарную ответственность в соответствии с положениями, уставами, правилами внутреннего распорядка и другими нормативными правовыми актами. Порядок привлечения к дисциплинарной ответственности определяется трудовым законодательством, законодательством о государственной службе, иными нормативными правовыми актами, трудовыми договорами (контрактами).

К нарушителям в соответствии с Законом РК «О труде в Республике Казахстан» могут быть применены следующие дисциплинарные взыскания: замечание, выговор, строгий выговор и расторжение индивидуального трудового договора (ст. 94 Закона). Виновные лица могут быть полностью или частично лишены премий или иных средств поощрения за невыполнение планов и мероприятий по охране окружающей среды, нарушения нормативов качества окружающей среды и природоохранительного законодательства. Согласно ст. 28 Закона РК «О государственной службе» от 23 июля 1999 г. на государственного служащего могут налагаться дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) строгий выговор; 4) предупреждение о неполном служебном соответствии; 5) увольнение с занимаемой должности.

Дисциплинарная ответственность существует в двух видах: 1) общая, предусмотренная трудовым законодательством, и 2) специальная, возлагающаяся на работников в соответствии с уставами и положениями о дисциплине. Например, на государственных служащих может быть наложено дисциплинарное взыскание в виде предупреждения о неполном служебном соответствии.

При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка, обстоятельства, при которых он совершен, предшествующая работа и поведение работника.

Для применения дисциплинарного взыскания от работника должно быть получено письменное объяснение. Приказ о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику, подвергнутому взысканию, под расписку. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения правонарушения или проступка (не считая времени болезни работника или пребывания его в отпуске). Причем, за каждое нарушение трудовой дисциплины может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание (ст. 95 Закона).

Законодательством РК срок действия дисциплинарного взыскания ограничивается только шестью месяцами со дня его применения. Если в течение этого срока работник не будет подвергнут повторному дисциплинарному взысканию, то он считается не имеющим дисциплинарного взыскания. Работодатель вправе снять его досрочно по собственной инициативе, по просьбе работника или его непосредственного руководителя, по ходатайству работников и их представителей (ст. 96 Закона).

Материальная ответственность

заключается в обязанности работника возместить в установленном порядке и в определенных размерах имущественный ущерб, причиненный по его вине предприятию, организации в результате ненадлежащего исполнения им своих обязанностей. В частности, материальную ответственность несут должностные лица и иные работники, по вине которых предприятие понесло расходы по возмещению вреда, причиненного экологическим правонарушением. Материальная ответственность за причиненный ущерб признается самостоятельным видом юридической ответственности. Поэтому работник, независимо от привлечения к материальной ответственности, может быть привлечен также к дисциплинарной и иному виду ответственности.

По трудовому праву материальную ответственность несут лица, находящиеся с предприятием, организацией в трудовых отношениях, при определенных условиях, которыми являются: а) наличие прямого действительного ущерба, явившегося результатом совершения работником экологического правонарушения, поскольку предприятие вынуждено было понести затраты на возмещение причиненного этим правонарушением вреда; б) противоправность поведения работника, т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение им своих трудовых обязанностей (например, вследствие виновного нарушения работником установленного технологического процесса произошел сброс сточных вод, приведший к отравлению рыбы в водоеме); в) причинная связь между действием (бездействием) работника и причиненным ущербом, т.е. должно быть доказано, что возникший ущерб непосредственно связан с допущенным данным работником нарушением; г) вина работника в причинении ущерба его действием или бездействием. Он признается виновным, если противоправное деяние совершено им умышленно или по неосторожности.

Трудовое законодательство предусматривает два основных вида материальной ответственности работников: ограниченную и полную. При ограниченной материальной ответственности работник обязан возместить ущерб в размере прямого действительного ущерба, но, как правило, не более своего среднего месячного заработка. Такая ответственность применяется по решению руководителя предприятия.

Ущерб подлежит возмещению в полном объеме, когда он причинен преступными действиями работника, установленными приговором суда, либо работником, находившимся в нетрезвом состоянии; в соответствии с законодательством или договором на работника возложена полная материальная ответственность, а также в других случаях, предусмотренным законом. Решение о возмещении работником ущерба предприятию в полном объеме принимается судом по иску предприятия.

Закон РК «Об охране окружающей среды» устанавливает, что должностные лица и иные работники, по вине которых предприятие, учреждение, организация понесли расходы по возмещению вреда, причиненного экологическим правонарушением, несут материальную ответственность перед предприятиями, учреждениями, организациями в соответствии с трудовым законодательством (ст. 86 Закона). Материальная ответственность заключается в обязанности работника возместить в установленном порядке и в определенных размерах имущественный вред, причиненный по его вине предприятию (организации) в результате ненадлежащего исполнения им своих трудовых обязанностей. Материальной ответственности посвящена глава 9 ст. ст. 89-92 Закона РК «О труде в Республике Казахстан».

Полная материальная ответственность наступает в случаях, если вред причинен преступными действиями работника, установленными приговором суда; такая ответственность возложена на работника по законодательству; между работником и предприятием заключен письменный договор о полной материальной ответственности; вред причинен не при исполнении трудовых обязанностей; имущество и другие ценности были получены работником под отчет по разовой доверенности или по другим разовым документам; вред причинен недостачей, умышленным уничтожением или умышленной порчей материалов, полуфабрикатов, изделий (продукции), в том числе при их изготовлении, а также инструментов, измерительных приборов, специальной одежды и других предметов, выданных предприятием, учреждением, организацией работнику в пользование; вред причинен работником, находившимся в нетрезвом виде.

Коллективная (бригадная) материальная ответственность вводится при совместном выполнении работ, когда невозможно разграничить материальную ответственность каждого работника и заключен Письменный договор между предприятием, учреждением, организацией и всеми членами коллектива (бригады). Письменные договоры о полной материальной ответственности могут быть заключены работодателем с работником, достигшим 18-летнего возраста, занимающим должность. Перечень таких должностей и работ, а также типовой договор о полной материальной ответственности утверждаются в коллективных договорах (ст. 92 Закона). Сторона индивидуального трудового договора, причинившая вред другой стороне, возмещает его на основании решения суда либо в добровольном порядке.

Административная ответственность — это вид юридической ответственности граждан, должностных лиц, юридических лиц за совершение административного правонарушения. Административным экологическим правонарушением (проступком) признается противоправное, виновное действие (или бездействие), посягающее на установленный в государстве экологический правопорядок, здоровье и экологическую безопасность населения, причиняющее вред окружающей среде или содержащее реальную угрозу такого причинения, за которую предусмотрена административная ответственность. Административная ответственность за экологические правонарушения выражается в применении компетентным органом государства мер административного взыскания за совершение административного экологического правонарушения.

Виды экологических правонарушений, порядок и основания привлечения к административной ответственности за правонарушения регулируются Кодексом РК «Об административных правонарушениях», принятым 30 января 2001 г. и другими нормативными правовыми актами (имеется немало правонарушений, не урегулированных КоАПом РК). Административной ответственности подлежит лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения 16-летнего возраста. Наложение административного взыскания на физическое лицо не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо, равно как и привлечение к административной ответственности юридического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо (ст. 28 КоАП РК).

Кодекс в качестве одного из предварительных условий возложения административной ответственности предусматривает отсутствие в совершенном нарушении признаков состава преступления. Основные признаки, которые дают возможность разграничить экологические преступления и административный проступок, приводятся в УК РК. Это повторность совершения экологического правонарушения, наличие умысла и др.

В соответствии со ст. 45 КоАП РК за совершение административных правонарушений к физическому лицу могут применяться следующие административные взыскания: 1) предупреждение; 2) административный штраф; 3) возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения; 4) конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектомадминистративногоправонарушения, доходов, денег и ценных бумаг, полученных вследствие совершения административного правонарушения; 5) лишение специального права; 6) лишение лицензии, специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства) или приостановление ее (его) действия на определенный вид деятельности либо совершение определенных действий; 7) приостановление или запрещение деятельности индивидуального предпринимателя; 8) принудительный снос самовольно возводимого или возведенного строения; 9) административный арест; 10) административное выдворение за пределы Республики Казахстан иностранца или лица без гражданства. К юридическим лицам за совершение административных правонарушений могут применяться административные взыскания, перечисленные в подпунктах 1)—6), 8 части первой настоящей статьи, а также приостановление или запрещение деятельности юридического лица.

Уголовная ответственность за экологические преступления. Состояние здоровья человека в значительной степени зависит от чистоты воды, воздуха, качества продуктов, которыми он питается, и соответственно, от чистоты почвы. Поэтому, согласно ст. 2 Уголовного кодекса РК его задачей наряду с защитой прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, собственности, прав и законных интересов организаций, общественного порядка и безопасности, является охрана окружающей среды.

Все составы преступлений, сформулированные в действующем Уголовном кодексе РК, с точки зрения выполняемых ими функций, относящихся к природопользованию и охране окружающей среды, можно подразделить на три категории: специальные экологические составы, смежные, дополнительные.

Специальные экологические составы сформулированы в отдельной 11 главе (ст. 277—294) «Экологические преступления» УК РК. Уголовная ответственность наступает, в частности, за: нарушение экологических требований к хозяйственной и иной деятельности (ст. 277); нарушение экологических требований при производстве и использовании экологически потенциально опасных химических, радиоактивных и биологических веществ (ст. 278); нарушение правил безопасности при обращении с микробиологическими или другими биологическими агентами или токсинами (ст. 279); загрязнение, засорение и истощение вод (ст. 281); загрязнение атмосферы (ст. 282); загрязнение морской среды (ст. 283); порчу земли (ст. 285); нарушение правил охраны и использования недр (ст. 286); незаконную добычу водных животных и растений (ст. 287); незаконную охоту (ст. 288); нарушение правил охраны животного мира (ст. 289); незаконное обращение с редкими и находящимися под угрозой исчезновения видами животных и растений (ст. 290); незаконную порубку деревьев и кустарников (ст. 291); уничтожение или повреждение лесов (ст. 292); нарушение режима особо охраняемых природных территорий (ст. 293); непринятие мер по ликвидации последствий экологического загрязнения (ст. 294).

К специальным экологическим составам относится ряд составов, сформулированных в статьях, содержащихся в других главах Кодекса, например, нарушение правил безопасности на объектах атомной энергетики (ст. 244); сокрытие информации об обстоятельствах, создающих опасность для жизни или здоровья людей (ст. 268); жестокое обращение с животными (ст. 276); регистрация незаконных едет лок по природопользованию (ст. 255).

Смежными составами преступлений в области природопользования и охраны окружающей среды следует считать те из них, которые выполняют экологические функции лишь при определенных обстоятельствах объективного порядка: отказ в предоставлении гражданину информации (ст. 154); регистрация незаконных сделок с землей (ст. 170); терроризм (ст. 233); нарушение правил безопасности при ведении горных или строительных работ (ст. 245); нарушение правил безопасности на взрывоопасных объектах (ст. 246) и др. Некоторые составы, не являясь по своей природе экологическими, при определенных обстоятельствах также могут быть использованы в целях охраны окружающей среды.

К дополнительным следует отнести ряд преступлений против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления: злоупотребление должностными полномочиями (ст. 307); превышение власти или должностных полномочий, превышение должностных полномочий (ст. 308); служебный подлог (ст. 314); халатность (ст. 316). Предусмотренные этими статьями преступления могут применяться напрямую к тем должностным лицам, которые своими действиями или бездействием способствовали причинению вреда окружающей среде.

За совершение экологических преступлений предусматриваются следующие виды наказаний:

— штраф. Наказание в виде штрафа предусмотрено почти за все экологические преступления. Согласно ст. 40 УК РК штраф назначается в пределах от двадцати пяти до двадцати тысяч месячных расчетных показателей, установленных законодательством Республики Казахстан, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до одного года. Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения осужденного. В соответствии со ст. 280 УК РК за нарушение ветеринарных правил, повлекшее распространение эпизоотии или иные тяжкие последствия, — наказывается штрафом в размере от пятисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти месяцев до одного года, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет.

—лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью. Лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью. Лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лег в качестве дополнительного вида наказания (сг.41 УК РК). Например, за нарушение экологических требований к хозяйственной и иной деятельности (ст. 277 УК РК) назначается наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо без такового.

—привлечение к общественным работам. Общественные работы состоят в выполнении осужденным в свободное от основной работы или учебы время бесплатных общественно полезных работ, вид которых определяется местными исполнительными органами или органами местного самоуправления. Общественные работы устанавливаются на срок от шестидесяти до двухсот сорока часов и отбываются не свыше четырех часов в день. Привлечение к общественным работам не может быть назначено военнослужащим, женщинам в возрасте свыше пятидесяти пяти лет и мужчинам свыше шестидесяти лет, беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до трех лет, инвалидам первой или второй группы (сг.42 УК РК).

—исправительные работы. Исправительные работы устанавливаются на срок от двух месяцев до двух лет и отбываются по месту работы осужденного. Из заработка осужденного к исправительным работам производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, в пределах от пяти до двадцати процентов (ст. 43 УК РК). К примеру, за нарушение правил выброса в атмосферу загрязняющих веществ или правил эксплуатации установок, сооружений и иных объектов, если это деяние повлекло загрязнение или иное изменение природных свойств воздуха, — наказывается штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до трех месяцев (сг.282 УК РК).

—ограничение свободы. Ограничение свободы состоит в наложении на осужденного судом определенных обязанностей, ограничивающих его свободу, и отбывается по месту его жительства под надзором специализированного органа без изоляции от общества сроком от одного года до пяти лет. В случае замены иного наказания (привлечения к общественным работам или исправительным работам) ограничением свободы оно может быть назначено на срок менее одного года (сг.45 УК РК). Например, согласно ст. 280 УК РК за нарушение правил, установленных для борьбы с болезнями и вредителями растений, повлекшее тяжкие последствия, — наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до двух лет.

—арест. Арест состоит в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества на весь срок назначенного наказания. Арест устанавливается на срок от одного месяца до шести месяцев. За загрязнение морской среды из находящихся на суше источников либо вследствие нарушения правил захоронения или сброса с транспортных средств или возведенных в море искусственных сооружений веществ и материалов, вредных для здоровья человека и живых ресурсов моря либо препятствующих правомерному использованию морской среды, - наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев (сг.283 УК РК). Арест не применяется к лицам, не достигшим к моменту вынесения приговора шестнадцати лет, а также беременным женщинам и женщинам, имеющим несовершеннолетних детей (ст.46 УК РК).

—лишение свободы. Лишение свободы за совершение преступлений, предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается на срок от шести месяцев до пятнадцати лет, а за особо тяжкие преступления, указанные в части первой статьи 49 настоящего Кодекса, — до двадцати лет либо пожизненно (сг.48 УК РК). Например, нарушение общих экологических требований на всех стадиях недропользования, повлекшее по неосторожности массовое заболевание людей или смерть человека, - наказывается лишением свободы на срок от трех до восьми лет (п. 3 ст. 286 УК РК).

Гражданско-правовая ответственность за экологические правонарушения.

Гражданско-правовая ответственность в сфере взаимодействия общества и природы заключается главным образом в возложении на правонарушителя обязанности возместить потерпевшей стороне имущественный или моральный вред, причиненный в результате нарушения правовых экологических требований. Особенностью гражданско-правовой ответственности является то, что она может возлагаться на правонарушителя наряду с применением мер дисциплинарного, административного и уголовного воздействия, т.е. совоку пно. Специфической целью данного вида ответственности является компенсация причиненного экологическим правонарушением вреда. Под экологическим вредом понимается любое ухудшение состояния окружающей среды, произошедшее вследствие нарушения правовых экологических требований. Он, прежде всего, проявляется в форме загрязнения окружающей среды, порчи, уничтожения, повреждения, истощения природных ресурсов, разрушения экологических систем. Вследствие названных форм деградации природы может быть причинен вред здоровью и имуществу граждан и юридических лиц. Такой вред называется экогенным. Однако подобный вред не всегда связан с нарушением требований законодательства об окружающей среде. Он может причиняться и вследствие стихийных бедствий — землетрясений, наводнений и т.п.

Общие основания ответственности за причинение вреда определены в Гражданском кодексе РК: противоправность действия (бездействия), причинная связь между действием (бездействием) и наступившим результатом (причинение вреда) и вина причинителя. ГК РК предусматривает два способа возмещения вреда — в натуре (реальный) и в денежном выражении.

Что касается реального возмещения вреда в натуре, то при различных видах экологических правонарушений возникает вопрос о пределах возможностей такого возмещения. К примеру, применительно к охране земель возмещение вреда в натуре может быть реализовано посредством восстановления прежнего состояния земли. Так, при неправомерном нарушении рельефа земельного участка — участок покрыт траншеями, котлованами и т.п. — восстановление может заключаться в устранении этих недостатков. Восстановление лесных массивов может быть осуществлено посредством новых посадокдревесных культур. Решение о восстановлении прежнего состояния земли, других природных ресурсов как способ реального возмещения вреда, причиненного нарушением правил рационального использования и охраны природных богатств, в каждом конкретном случае принимается судом.

Возмещение причиненного природной среде вреда в денежном выражении определяется рядом способов, предусмотренных законодательством об окружающей среде. В соответствии с Законом РК «Об охране окружающей среды» возмещение причиненного окружающей среде вреда в результате экологического правонарушения производится в соответствии с утвержденными в установленномпорядке таксами и методиками исчислениявреда,а при их отсутствии — по фактическим затратам на восстановление нарушенного состояния окружающей природной среды с учетом понесенных убытков, в том числе упущенной выгоды (ст. 86 Закона).

Таксы представляют собой условные единицы оценки ущерба с учетом затрат, понесенных на содержание хозяйства (лесного, рыбного, охотничьего), а также необходимости наказания виновного. Такса состоит как бы из двух частей: одна имеет целью возмещение затрат, другая—наказание виновного.

При рассмотрении дела суд может назначить экспертизу для определения подлинного размера ущерба. Однако отсутствие таксы или методик подсчета ущерба не должно служить основанием для отказа в рассмотрении иска в суде.

Взыскиваемые суммы возмещения вреда перечисляются в фонды по охране окружающей среды, а в установленных законодательством случаях — потерпевшему юридическому или физическому лицу.

Вред, причиненный здоровью и имуществу граждан вследствие нарушения законодательства об охране окружающей среды, подлежит возмещению в полном объеме, с учетом степени потери трудоспособности потерпевшего, затрат на его лечение и восстановление здоровья, затрат по уходу за больным, иных расходов и потерь. Определение величины вреда здоровью и имуществу граждан производится в соответствии с действующим законодательством, а возмещение вреда—на основании решения суда. Моральный вред причиненный в результате нарушения законодательства об охране окружающей среды, подлежит возмещению в порядке, установленном ГК РК.

4. Основы земельного права.

При регулировании наряду с земельным законодательством применяются также нормы гражданского, административного, налогового, финансового, экологического, уголовного, процессуального и других отраслей права. В совоку пности с

нормами собственно земельного законодательства они формируют комплексную отрасль земельного права.

Предметом отрасли земельного права являются опосредованные нормами права общественные отношения, имеющие своим объектом землю и возникающие в связи с ее использованием и охраной, управлением земельными ресурсами, закреплением земельных участков за отдельными субъектами, осуществлением права собственности на землю и иных прав на землю. Особенности земли как природного объекта хозяйствования, значение ее экономических функций в обеспечении жизнедеятельности людей предопределяют существование особой сферы земельных отношений, нуждающейся в соответствующем правовом регулировании-.

Предметом земельно-правового регулирования являются не всякие отношения по поводу земли, а лишь те, которые имеют определенное экономическое содержание. В этих отношениях земля выступает объектом собственности и пользования, служит всеобщим территориальным пространственным базисом производственно-хозяйственной, социальной деятельности, а в сельском и лесном хозяйстве главным средством и условием производства. При всей множественности выполняемых землей экономических, социальных и иных функций ее объективные особенности предполагают необходимость комплексного, координированного правового регулирования земельных отношении. Содержание земельных отношений зависит от видов и форм собственности на землю, проводимых в обществе экономических и социальных преобразований, конкретных целей, задач земельной политики.

Система земельного права

Земельное право, занимая определенное место в государственной системе права, взаимодействуя и будучи взаимосвязанным с другими отраслями права, само также представляет определенное системное образование. Оно характеризуется внутренней дифференциацией на относительно самостоятельные и в то же время связанные между собой элементы: нормативные положения, группы норм, институты. Исходным элементом системы земельного права является правовая норма, состоящая из таких обязательных компонентов, как гипотеза, диспозиция и санкция.

Система земельного права в конечном итоге складывается из двух крупных компонентов—Общей и Особенной части.

Общая часть земельного права состоит из правовых институтов, содержащих нормативные положения, относящиеся ко всей отрасли в целом, действие которых охватывает все или большинство видов земельных отношений и при этом она выражает общезначимые и основополагающие начала, принципиальные положения всего земельного правового регулирования. Исходя из содержания земельного законодательства, к Общей части следует отнести институты: права собственности на землю; права землепользования; государственного управления земельным фондом; защитыправа собственности и иных вещных прав на землю; юридической ответственности за земельные правонарушения; земельного процесса.

Нормы институтов Общей части земельного права действуют напрямую либо опосредованно — через нормы институтов Особенной части. Последними они конкретизируются, детализируются с учетом специфики подлежащих регулированию вопросов земельных отношений.

Особенная часть земельного права состоит из институтов, определяющих правовой режим использования и охраны отдельных категорий земель. В соответствии с предусмотренными в законодательстве категориями земель, выделенными по их основному целевому назначению, Особенная часть включает следующие институты, определяющие правовой режим: земель сельскохозяйственного назначения; земель населенных пунктов; земель промышленности, транспорта, связи, обороны и иного несельскохозяйственного назначения; земель особо охраняемых природных территорий; земель лесного фонда; земель водного фонда; земель запаса.

Институты Особенной части отражают специфику, особенности правового регулирования отношений управления, использования и охраны земель каждой отдельной категории земельного фонда.

Метод земельного права. Если понятие предмета земельного права характеризует общественные отношения, образующие сферу, срез земельно-правового регулирования, то метод земельного права выражает сочетание юридических приемов и способов воздействия на эти общественные отношения — юридический режим земельно- правового регулирования.

Императивный метод характеризует регулирование земельных отношений на властно-императивных началах, когда юридическое воздействие исходит только сверху от государственных органов, положение субъектов определяется отношениями субординации, юридическим неравенством сторон.

Диспозитивный метод характеризуется определением лишь общих параметров поведения участников земельных отношений, юридичес ким равенством сторон, предоставлением им возможности свободно и самостоятельно регулировать свои взаимоотношения в рамках мговленных пределов.                       ж

Метод земельного права содержится в самой нормативно- правовой системе, непосредственно определяет средства, способы и, наконец, саму возможность юридического воздействия на земельные отношения, представляет собой стержневой системообразующий элемент самого процесса правового регулирования, процесса упорядочения земельных отношений.

Принципы земельною права. Система принципов земельного права обладает целым рядом регулятивно-функциональных качеств: а) непосредственно регулирует земельные отношения; б) выступает средством преодоления пробелов и противоречий при регулировании конкретного земельного правоотношения; в) определяет основные направления, служит ориентиром для нормотворчества и совершенствования правоприменения; г) обеспечивает системность земельно-право- вого регулирования; д) служит правовым индикатором соответствия земельной политики социально-экономическим интересам субъектов земельных правоотношений. Анализ современного земельного законодательства позволяет выделить следующую систему принципов.

Принцип собственности на землю. Все отношения по поводу земли в конечном итоге, так или иначе, базируются на этом принципе. Земельный фонд РК состоит из земель, находящихся в государственной и частной собственности. В составе земельного фонда нет земель, не имеющих собственника. Вся земля, кроме земельных участков, находящихся в частной собственности, является государственной собственностью.

Совершенно новым в земельном законодательстве является принцип допустимости частной собственности на землю, означающий возможность нахождения земель, наряду с государственной, и в частной собственности физических и юридических лиц.

Принциправенства иравнойзащиты государственной и частной собственности в сфере земельных отношений. Подобный вывод вытекает из ст. 6 Основного закона страны, согласно которой в Республике Казахстан признаются и равным образом защищаются государственная и частная собственность.

Принцип предоставления и использования земель на праве землепользования. Земельное законодательство достаточно четко определило земли или виды использования земель, а также субъектов, в отношении которых могут применяться положения и нормы о частной собственности на землю. Рассмотренные принципы по своим регулятивным характеристикам как бы аккумулируются в единый принцип нахождения земель и земельных прав в гражданском обороте, наиболее зримо выражающий особенности и сущность современных земельных отношений.

Принципы самостоятельною хозяйствования наземле иравнойзащи- ты прав субъектов земельных правоотношений. Справедливую компенсацию можно рассматривать в качестве самостоятельного принципа, направленного на реализацию экономических методов защиты имущественных интересов собственников и землепользователей. Данный принцип одновременно выступает эффективной гарантией устойчивости прав собственников земельных участков и землепользователей.

Принцип комплексности использования земель. Объективные функциональные характеристики земли, ее неразрывная связь и взаимодействие со всеми другими природными объектами предопределили необходимость нормативного закрепления комплексного подхода к вопросам использования земельных ресурсов.

Принцип государственною управления земельным фондом объективно обусловлен универсальностью функций земли как основы и условия всех видов производственной, социальной деятельности, территориального предела существования самого государства. Через его действие проявляются особенности правового режима земли как объекта управления и присвоения.

Принцип судебной защиты земельных прав вытекает из общего конституционного принципа о праве каждого на судебную защиту своих прав и свобод, отражает тенденцию демократизации современных земельных отношений, закрепляет один из основных способов обеспечения реальности и устойчивости прав собственников земельных участков и землепользователей, отстаивания прав и законных интересов других субъектов земельных правоотношений.

В системе принципов земельного права есть и другие принципы, которые, будучи объективно обусловленными природой современных земельных отношений, в той или иной степени конкретности тоже получили свое юридическое выражение через определенные нормы земельного законодательства. К ним, в частности, относятся принципы: устойчивости и особой защиты права сельскохозяйственного землепользования; недопустимости ущемления прав граждан на землю и землепользование.

Принцип неприкосновенности и неотчуждаемости территории РК.

Сохранение земли как природною объекта, основы жизни и деятельности народа Республики Казахстан. Этот принцип выражает стратегию земельно-правового регулирования, необходимость подчинения масштабов, видов и способов землепользования интересам зашиты земли в качестве среды обитания и условия продолжения человеческого рода. По своему содержанию и целям он тесно связан с принципом экологической безопасности, означающим недопустимость любых видов и форм воздействия на землю, представляющих угрозу экологической безопасности.

Принцип обеспечения рациональною использования земель является одним из непременных и, пожалуй, традиционных принципов земельно-правового регулирования.

Принцип целевою использования земель. Согласно законодательству земельные участки должны использоваться собственниками и землепользователями в строгом соответствии с их основным целевым назначением.

Принцип приоритета земель сельскохозяйственною назначения. Его закрепление в законодательстве объясняется значением рассматриваемой категории земель в качестве главного средства и условия сельскохозяйственного производства, основного фактора продовольственного обеспечения населения.

Принцип государственной поддержки мероприятий по использованию и охранеземель. Этот новый принцип в земельном законодательстве возник вследствие формирования института негосударственного землепользования и соответствующего сословия негосударственных землепользователей и собственников земельных участков.

Принцип предотвращения ущерба земле. Этот принцип вытекает из эколого-экономической природы земельных отношений, отражает направленность земельного законодательства на защиту, производительной способности и качества, экономической и экологической ценности земель.

Принцип устранения последствий ущерба земле. В тех случаях, когда несмотря на предпринятые меры, происходит причинение ущерба, в действие вступает принцип устранения последствий ущерба.

Принцип плотности использования земли. Указанный принцип в земельном законодательстве Республики впервые был предусмотрен в период внедрения новых форм и принципов хозяйствования на земле.

Принцип устойчивости земельных прав является одним из новых принципов земельного права. Он направлен на повышенную защиту имущественных прав и законных интересов собственников и землепользователей, призван обеспечивать стабильность, предсказуемость земельных правоотношений, стимулирует заинтересованность в рачительном использовании земель, вложении средств по поддержанию качественного состояния земель.

Принщп доступности, информации о состоянии земель. Возникновение данного принципа является отражением демократизации земельных отношений и обусловлено степенью влияния качественного состояния земель на благополучие окружающей природной среды, значением своевременной и объективной информации о состоянии земель как объекта хозяйствования для реализации имущественных интересов собственников земли и землепользователей.

Рассмотренная система принципов определяет сущность, содержание и направление развития современного земельного законодательства. Однако система принципов постоянно развивается. По мере корректировки приоритетов, целей и задач земельной политики государства может расшириться существующий перечень принципов.

Государственное регулирование земельных отношений.

Государственное управление земельным фондом представляет собой важнейшее направление в системе государственного управления, выступает необходимым организационным условием обеспечения рациональности использования и эффективности охраны земель. Государственное управление земельным фондом по своей значимости относится к основным функциям государства.

Правовая основа государственного управления в области использования и охраны земель является одним из важнейших институтов земельного права. Нормами земельного права определены содержание, функции, формы и методы управления земельным фондом.

Управление земельным фондом представляет собой организационную, исполнительно-распфядительную деятельность соответствующих государственных органов, направленную на обеспечение рационального использования и охраны единого земельного фонда страны и достижение (установление) тем самым земельного правопорядка. Под земельным правопорядком понимается система земельных отношений, соответствующая в должноймфе целям и задачам земельной политики, закрепленным в правовых принципах и нормах земельного права.

По характеру управления и объему его функций государственное управление земельным фондом подразделяется на общее и отраслевое (межотраслевое) управление.

Общее государственное управление осуществляется органами общей и специальной компетенции и имеет территориальный характер, охватывает все земли в пределах определеннойтфритории (государства в целом, региона, области или других административно-территориальных образований) без каких-либо изъятий, независимо от субъектов права на землю и правовой формы принадлежности земель.

Отраслевое (межотраслевое) управление землями, осуществляемое министерствами, агентствами, комитетами и другими ведомствами и службами, распространяется на земли отдельных отраслей либо смежных отраслей экономики и не зависит от территориального размещения земель.

В обеспечении земельного правопорядка, особенно в условиях возрастания экономической и социальной значимости негосударственных форм землепользования, существенное значение имеет также внутрихозяйственное управление землями, осуществляемое самими собственниками земельных участков, землепользователями, арендаторами и другими временными землепользователями.

К основным функциям государственного управления земельным фондом принято относить: осуществление земельного мониторинга; весенние землеустройства; ведение государственного земельного кадастра; определение функционально-целевой структуры земельного фонда; планирование использования и охраны земель; распоряжение земельным фоццом (распределение, перераспределение земель посредством их предоставления и изъятия); контроль за использованием и охраной земель; обеспечение исполнения земельного законодательства (разрешение земельных споров, ответственность за нарушения земельного законодательства).

В связи с вовлечением земель в гражданский оборот возникла новая функция — формирование и защита рынка земель и земельных прав.

Для надлежащей организации управления земельным фондом первостепенное значение имеют учет земель, осуществление земельного мониторинга, ведение государственного земельного кадастра. Информация, полученная в результате осуществления этих функций, является базовой при проведении зонирования, планирования, использования и охраны земель; при распределении земель; разрешении земельных споров, вопросов ответственности за правонарушения и возмещения причиненного ущерба.

Планирование использования и охраны земель обеспечивает рациональное распределение земель и эффективную организацию землепользования, надлежащий учет природоохранных и землеохран- ных требований. Планирование использования и охраны земель предусмотрено в Земельном кодексе РК, в Законе РК «Об охране окружающей среды», в природоресурсовых кодифицированных актах. Если ранее объектом планирования главным образом являлись земли сельскохозяйственного назначения, то в настоящее время им охватывается весь земельный фонд страны. Земельным кодексом РК предусмотрена разработка государственных программ по рациональному использованию земель, сохранению и повышению плодородия почв, охране земельных ресурсов в комплексе с другими мероприятиями по охране окружающей среды (ст. 13 Кодекса о земле).

Государственное управление земельным фондом осуществляется единой системой государственных органов, включающей представительные органы, а также исполнительно-распорядительные, судебные органы и наделенной соответствующими властными полномочиями по регулированию земельных отношений. К представительным органам относятся: Президент РК, Парламент РК и его палаты (Сенат и Мажилис), маслихаты административно-территориальных единиц различных уровней. Все представительные органы относятся к органам общей компетенции. Исполнительно-распорядительные органы в зависимости от содержания и направленности полномочий по управлению земельным фондом подразделяются на органы общей и специальной компетенции.

К исполнительно-распфядительным фганам общей компетенции относятся Правительство РК, местные исполнительные органы всех уровней - областные, районные, городские, поселковые; аульные исполнительные фганы; деятельность органов общей компетенции распространяется на земли всех категорий в пределах определенной тф- ригории (территории государства в целом или территории соответствующей административно-тфритфиальной единицы).

К основным органам государственного управления специальной компетенции относятся: Агентство РК по управлению земельными ресурсами (бывший Государственный комитет РК по земельным отношениям и землеустройству, позднее преобразованный в одноименный комитет Министерства сельского хозяйства РК); органы санитарно-эпидемиологического надзора Министерства здравоохранения РК; Министерство природных ресурсов и охраны окружающей среды РК, включающее специализированные природоресурсовые и экологические ведомства—Комитет охраны окружающей феды, Комитет лесного, рыбного и охотничьего хозяйства, Комитет по водным ресурсам; Министерство сельского хозяйства РК. Их деятельность распространяется на всю территорию страны и охватывает различные аспекты регулирования отношений по поводу всего земельного фонда.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

· Покакимпараметрамэкологическоеправоотноситсяксамостоятельнойотраслиправа?

· НазовитеосновныезаконыРК, относящиекохранеокружающей

· Охарактеризуйтепредмет, методы, систему, источникиземельногоправа.

· Чтоозначаетобщееиспециальноеприродопользование?

· Перечислитевидыюридическойответственностизаэкологическиеправонарушения.

СОКРАЩЕННЫЕ ОБОЗНАЧЕНИЯ, ИСПОЛЬЗУЕМЫЕ В ТЕКСТЕ УЧЕБНОГО ПОСОБИЯ

РК — Республика Казахстан УК РК — Уголовный кодекс Республики Казахстан УПК РК - Уголовно- процессуальный кодекс Республики Казахстан ГК РК — Гражданский кодекс Республики Казахстан ГПК РК — Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан

КоАП РК — Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях ЗК РК — Земельный кодекс Республики Казахстан БК РК — Бюджетный кодекс Республики Казахстан ВК РК — Водный'кодекс Республики Казахстан ЛК РК — Лесной кодекс Республики Казахстан НК РК — Налоговый кодекс Республики Казахстан

СОДЕРЖАНИЕ

Введение                                                           3

Глава I. Основытеориигосударства                      5

Глава II. Основытеорииправа                            27

Глава III. Основыконституционногоправа         48

Глава IV. Основыадминистративногоправа       69

Глава V. Основыгражданскогоправа               188

Глава VI. Основыфинансовогоправа               119

Глава VII. Основыуголовногоправа                 151

Глава VIII. Основыпроцессуальногоправа       182

Глава IX. Основытрудовогоправа 217 Глава X. Основыпредпринимательскогоправа 23 9

Глава XI. Основыэкологическогоправа            254

Рекомендуемая литература                             289

РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА

Нормативные правовые акты

1. КонституцияРеспубликиКазахстан. Алматы: Юрист, 2006.

· БюджетныйкодексРеспубликиКазахстанот 24 апреля 2004 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ГражданскийкодексРеспубликиКазахстанот 27 декабря 1994 г. Общаячасть. Алматы: Юрист, 2006.

· ГражданскийкодексРеспубликиКазахстанот 1 июля 1999 г. Особеннаячасть. Алматы: Юрист, 2006.

· ГражданскийпроцессуальныйкодексРеспубликиКазахстанот 13 декабря1999 г. Алматы: Юрист 2006.

· ЗаконРК «ОгражданствеРеспубликиКазахстан» от 20 июня 1991 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «Обавторскомправеисмежныхправах» от 10 июня 1996 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ПатентныйзаконРеспубликиКазахстанот 16 июля 1999 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «Обракеисемье» от 10 декабря 1998 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «ОтрудевРеспубликеКазахстан» от 10 декабря 1999 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «Оборьбескоррупцией» от 2 июля 1998 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗемельныйкодексРеспубликиКазахстанот 20 июня 2003 г. Алматы: Юрист, 2006.

· КодексРеспубликиКазахстанобадминистративныхправонарушенияхот 30 января 2001 г. Алматы: Юрист, 2006.

· КонституционныйзаконРК «ОвыборахвРеспубликеКазахстан» от 28 сентября 1995 г. Алматы: Юрист, 2006.

· УголовныйкодексРеспубликиКазахстан. ОбшаяиОсобеннаячастиот 16 июля 1997 г. Алматы: Юрист, 2006.

· Уголовно-процессуальныйкодексРеспубликиКазахстанот 13 декабря 1997 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «Обохранеокружающейсреды» от 15 июля 1997 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «Обохранеатмосферноговоздуха» от 11 марта 2002 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «Обособоохраняемыхприродныхтерриториях» от 15 июля 1997 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЗаконРК «Обэкологическойэкспертизе» от 18 марта 1997 г. Алматы: Юрист, 2006.

· ЛеснойкодексРеспубликиКазахстанот 8 июля 2003 г. Алматы: Юрист, 2006.

· УказПрезидентаРеспубликиКазахстан, имеющийсилуЗакона, «Онедрахинедропользовании» от 27 января 1996 г. Алматы: Юрист, 2006.

· УказПрезидентаРеспубликиКазахстан, имеющийсилуЗакона, «Онефти» от 28 июня 1995 г. Алматы: Юрист, 2006.

· КонцепцияэкологическойбезопасностиРКна 2004-2015 годыот 3 декабря 2003 г. Алматы: Юрист, 2006.

Учебники и учебные пособия

Абузяроеа Н. А.Трудовоеправо: УчебникАлматы: Юрист, 2002.

· БаишееЖКонституционноеправоРеспубликиКазахстан: Учебно-методическоепособие. Алматы: Жет1 жаргы, 2001.

· ВенгеровА. Б.Теориягосударстваиправа. Учебникдляюридическихвузов. М.: Юриспруденция, 2004.

· ГралсшнскосправоРеспубликиКазахста / Отв. ред. БасинЮ. Г, СулейменовМ. К. Академическийкурс. Алматы: КазГТОАТ. 1.2000. Т 2,2003.

· Дулатбеков КО.идр. ОсновыгосударстваиправасовременногоКазахстана. Учебноепособие. Астана: Фолиант, 2000.

· Ибраева А. С, Ибраев Н. С.Теориягосударстваиправа. Алматы: Жепжаргы, 2003.

· КонституционноеправоРеспубликиКазахстан: Учебник / Сост. А. Т. Ащеулов. Алматы: Жет1 жаргы, 2001.

· Культелеев С. Т.ЭкологическоеправоРеспубликиКазахстан. Учебноепособие. Алматы: Жет1 жаргы, 2003.

· Мороз    С. П.Инвестиционноеправо: Учебноепособие. Алматы: Юрист, 2003.

· ОсновыгосударстваиправаРеспубликиКазахстан: Учебноепособие. Алматы: Жет1 жаргы, 1999.

· ОсновыгосударстваиправаРеспубликиКазахстан. Алматы: Жет1 жаргы, 2000.

· Сапаргашее Г.КонституционноеправоРеспубликиКазахстан. Академическийкурс. Алматы: Жспжаргы, 2004.

· Таранов А. А.АдминистративноеправоРеспубликиКазахстан. Академическийкурс. Алматы: Норма-К 2003.

· Уваров В. Н.ТеориягосударственногоуправленияУчебноепособие. Алматы: КазГТОА, 2001.

· Уваров В. Н.ТрудовоеправоРеспубликиКазахстан. УчебникАлматы: КазГЮА, 2000 г.

· УголовноеправоРеспубликиКазахстан. Учебник. Общаячасть. Отв. ред. Рогов. И.И., БаймурзинГ.И. Алматы: Жет1 жаргы, 2003.

· Мухаев Р. Т.ТеориягосударстваиправаХрестоматия: пособиедлявузов. М.: Прибор, 2000.

· Гомеров КН.Государствоигосударственнаявласть: предпосылки, особенности, структура. М.: ЮКЭА, 2002

· МатюхинАА.Государствовсфереправа: институциональныйподход. Алматы: Эдалет, 2000.

Ю.Аристотель.Политика // СочиненияВ 4 т. М. Наука, 1984. Т. 4. С. 455-457, 459-462.

21. ИсторияполитическихиправовыхученийДомарксистскийпериод / Под. ред. О.Э. Лейста. М. Юридическаялитература, 1997. С. 230. Комментарии, толкования

1.. Iборасулоа Е. Б.ТолкованиезаконаинормКонституции: теория, опыт, процедура/Подобщ. ред. С. 3. Зиманова. Алматы: Жет1 жаргы, 2002.

· КомментарийкКонституцииРеспубликиКазахстан. Алматы: Же-пжаргы, 1999.

· Чтотакоегражданство'.' КомментарийкЗаконуРК «Огражданстве». Алматы: Жет1 жаргы, 1994.

· Нургалиева          Е, Нурмагамбетов А.КомментарийкЗаконуРК «ОтрудевРеспубликеКазахстан». Алматы: Жет1 жаргы, 2000.