Пробел в законодательстве имеет место тогда,, когда жизненный случай нуждается в правовом урегулировании, но нет нормативного предписания, которое прямо регулирует это отношение. Пробелы возникают в результате недосмотра субъекта правотворчества, вследствие недостаточно полного изучения предмета правового регулирования. Субъект правотворчества может также оставлять свободные зоны в условиях общедозволительного режима правового регулирования.
Следует видеть два пути устранения пробелов в законодательстве. Первый - восполнение пробела, которое осуществляет субъект правотворчества в связи с принятием нового нормативного предписания. Второй - преодоление пробела субъектами правоприменительной деятельности в связи с применением аналогии закона и аналогии права.
Аналогия закона - распространение в процессе правоприменительной деятельности на неурегулированный конкретным предписанием законодательства жизненный случай другого нормативного предписания, регулирующего сходные отношения (ст. 6, п.1 ГК РФ). Следует принять ко вниманию то, что недостаточно не только отсутствие нормативного предписания, но и отсутствие соглашения сторон и обычая делового оборота.
Аналогия права - в случае отсутствия конкретных и сходных предписаний законодательства применяются общие начала (принципы) и смысл законодательства (ст. 6? п. 2 ГК РФ). Применение аналогии закона и аналогии права не допускается в уголовном праве.