Защитные условия кредитного договора
Когда кредитор предоставляет срочный кредит или подписывает возобновляемый кредитный договор, он предоставляет заемщику обусловленную денежную сумму в течение "гарантийного срока". Разумеется, в течение этого срока финансовое положение заемщика может не раз измениться в ту или иную сторону. Чтобы застраховать себя от возможных неприятностей, кредитор требует от заемщика поддерживать свое финансовое положение (и, в частности, свое текущее положение) на уровне не хуже того, который отмечался в момент подписания соглашения. Защитные положения, содержащиеся в соглашении о предоставлении кредита, называются защитными условиями договора (covenants).
Защитное условие договора (covenant)
Ограничение, налагаемое кредитором на заемщика; например, заемщик должен поддерживать определенный минимальный объем оборотного капитала,
Кредитный договор (loan agreement)
Юридическое соглашение, в котором указываются условия предоставления креди- I та и обязательства заемщика.
Кредитный договор (loan agreement) предоставляет кредитору законные полномочия на вмешательство в случае, если заемщик не выполнит какие-либо из положений кредитного договора. Без этого кредитор будет связан гарантийными обязательствами по предоставлению кредита и ему придется ждать истечения срока погашения кредита — лишь после этого он сможет предпринять соответствующие корректирующие действия. Заемщик, который несет убытки и финансовое положение которого ухудшилось, не сможет выполнять положения хорошо продуманного кредитного соглашения, что послужит кредитору "ранним предупреждением" о возможности в будущем более серьезных проблем. В таком случае кредитору останется лишь предпринять соответствующие контрмеры. Как правило, они сводятся к совместной (с компанией) выработке решений, направленных на устранение возникших проблем. Лишь в редких случаях кредитор требует от заемщика немедленной выплаты долга — несмотря на свое законное право прибегнуть к таким мерам в случае дефолта. Чаще всего в подобных ситуациях кредитор отказывается от использования своих прав или в кредитное соглашение вносятся соответствующие поправки. В таких случаях важно уже то, что кредитор получает право действовать.
Защитные положения кредитного договора
Формулировки различных ограничительных положений кредитного договора необходимо адаптировать к конкретной ситуации предоставления кредита. Кредитор составляет эти положения таким образом, чтобы обеспечить защиту кредита в целом. Ни одно из положений само по себе не обеспечивает требуемую защиту. Лишь совокупность этих положений в состоянии гарантировать ликвидность фирмы в целом и ее способность выплатить кредит. Важные защитные положения кредитного соглашения можно классифицировать следующим образом: 1) общие положения, используемые в большинстве кредитных соглашений и обычно адаптируемые применительно к конкретной ситуации; 2) стандартные положения, применяемые в большинстве кредитных соглашений и, как правило, не подлежащие изменениям; 3) специфические положения, используемые лишь в конкретной ситуации. Несмотря на то что в данном случае нас интересуют кредитные соглашения, заложенные в них защитные положения и "философия", лежащая в основе их применения, точно такие же, как и в контракте о долговых обязательствах, который мы рассматривали в главе 20.
Общие положения. Требование, касающееся оборотного капитала (working capital requirement), является, наверное, самым типичным — и самым сложным — положением кредитного договора. Его цель заключается в том, чтобы обеспечить устойчивость нынешнего финансового положения фирмы и ее способность выплатить кредит. Зачастую устанавливается минимальная величина оборотного капитала в абсолютном денежном выражении (например, 6 млн. долл.), который компания должна поддерживать на протяжении всего
"гарантийного срока". Когда кредитор примет решение желательным сформировать у заемщика определенный оборотный капитал, он может повысить требование к минимальной величине оборотного капитала в течение действия кредитного договора. Установление этой минимальной величины обычно базируется на величине имеющегося оборотного капитала и его проектируемого значения (с учетом сезонных колебаний). Требование к минимальной величине оборотного капитала не должно излишне ограничивать компанию в получении необходимой ей прибыли. Если заемщик несет серьезные убытки или чересчур много тратит на постоянный капитал, выкуп обыкновенных акций, выплату дивидендов, выплату долгосрочного долга и т.п. он наверняка нарушит требование к минимальной величине оборотного капитала.
Ограничение на выплату денежных дивидендов и выкуп обыкновенных акций (cash d i v i d e n d and repurchase of common stock r e s t r i c t i o n ) — е щ е о д н о в а ж н о е положение, относящееся к категории общих. Его цель заключается в ограничении оттока денег из соответствующего бизнеса и, следовательно, поддержании ликвидности компании. Чаще всего выплата денежных дивидендов и выкуп обыкновенных акций ограничиваются определенным накопительным процентом чистой прибыли после определенной базовой даты — нередко конца последнего налогового года, предшествующего дате заключения кредитного договора. Менее гибкий метод состоит в ежегодном ограничении дивидендов и выкупа обыкновенных акций определенной суммой (в абсолютном денежном выражении). В большинстве же случаев потенциальный заемщик должен быть готов к тому, что ему придется ограничить выплату денежных дивидендов и выкуп обыкновенных акций. В тесной связи с прибылью компании данное ограничение позволяет выплачивать вполне адекватные дивиденды, пока компания в состоянии получать достаточную прибыль.
Ограничение на капитальные затраты (capital expenditures limitation) — третий элемент в категории общих положений. Капитальные затраты могут ограничиваться ежегодной фиксированной денежной суммой или, что встречается гораздо чаще, — суммой, равной текущим амортизационным отчислениям либо определенному проценту текущих амортизационных отчислений. Ограничение на капитальные затраты служит еще одним инструментом, которым может воспользоваться кредитор, чтобы гарантировать сохранение сложившегося финансового положения заемщика. Прямо ограничивая капитальные затраты, банк обретает большую уверенность в том, что ему не придется заботиться о ликвидации фиксированных активов фирмы, чтобы вернуть свой кредит. Как и в предыдущем случае, это положение не должно быть настолько жестким, что у фирмы не будет возможности надлежащим образом поддерживать и совершенствовать свои производственные мощности.
Последним из категории общих положений является ограничение на прочую задолженность (limitation on other indebtedness). В зависимости от конкретных обстоятельств это ограничение может принимать различные формы. Нередко кредитный договор запрещает компании принимать на себя любые другие долгосрочные долговые обязательства. Это положение защищает кредитора в той мере, в какой не позволяет будущим кредиторам предъявить свое преимущественное право на активы заемщика. Как правило, компании разрешается занимать деньги в неких разумных пределах для удовлетворения сезонных и прочих краткосрочных потребностей, возникающих в условиях, типичных для соответствующего вида бизнеса.
Стандартные положения. Ко второй категории ограничений относятся так называемые стандартные (как правило, жесткие) положения, включаемые в большинство кредитных договоров. Обычно требуется, чтобы заемщик предоставлял банку финансовую отчетность и обеспечивал адекватное страхование. Кроме того, заемщику чаще всего не разрешается продавать значительную часть своих активов. Он также обязан уплачивать все полагающиеся налоги и прочие долги (за исключением тех, которые он опротестовывает совершенно обоснованно). Положение, запрещающее получать ссуды под залог каких-либо активов заемщика, практически всегда включается в кредитный договор. Это важное положение известно как оговорка об отказе от залога активов ( n e g a t i v e pledge clause).
Оговорка об отказе от залога активов (negative pledge clause)
Защитное положение, в соответствии с которым заемщик принимает на себя обязательство не допускать ареста своих активов за долги.
Как правило, компании не разрешается уменьшать или продавать свою дебиторскую задолженность. Более того, заемщику обычно не разрешается арендовать имущество, кроме сделок с определенной арендной платой. Цель данного положения заключается в том, чтобы помешать заемщику принять на себя значительные арендные обязательства, что может снизить его способность выплачивать кредит. Кроме того, ограничение на аренду не позволяет фирме арендовать имущество, вместо того чтобы покупать его и, таким образом, "обходить" ограничения на капитальные затраты и величину долга. Как правило, существует ограничение и на другие условные обязательства. Кроме того, обычно вводится ограничение на поглощение другими компаниями. Это ограничение зачастую принимает форму запрета на поглощения, если не будет получено соответствующее разрешение со стороны кредитора. Положения, относящиеся к этой категории, включаются в большинство кредитных соглашений. Несмотря на несколько "механический" характер таких положений, они позволяют прикрыть многие "лазейки" и составить достаточно жесткое и практически всеобъемлющее кредитное соглашение.
Особые положения. В конкретных кредитных договорах кредитор оговаривает особые положения, обеспечивающие требуемый уровень защиты возврата его кредита. Кредитный договор может содержать исчерпывающее разъяснение, касающееся использования кредитных ресурсов, что позволяет предотвратить нецелевое их использование, т.е. направление на нужды, не предусмотренные при заключении кредитного договора. Если один или несколько ключевых руководителей совершенно необходимы, по мнению кредитора, для обеспечения эффективной работы фирмы, то он может настаивать, чтобы фирма взяла на себя расходы по страхованию их жизни. Страховые выплаты могут выплачиваться компании или непосредственно кредитору и включаться в кредит. Кредитный договор может также содержать пункт, в соответствии с которым определенные ключевые руководители должны активно использоваться компанией в течение всего периода действия договора. Также иногда ограничивается совокупная заработная плата и премии, выплачиваемые руководству. Цель этого ограничения заключается в том, чтобы предотвратить чрезмерные выплаты руководству, которые могут вести к сокращению прибыли компании. Это положение позволяет прикрыть еще одну "лазейку". Оно не дает возможности крупным акционерам, занимающим руководящие посты в компании, повышать свою собственную заработную плату вместо выплаты более высоких дивидендов, величина которых ограничивается кредитным соглашением.